Что не является коммерческой тайной: Российский бухгалтер

Закон «О коммерческой тайне» — Российская газета

Принят Государственной Думой 9 июля 2004 года

Одобрен Советом Федерации 15 июля 2004 года

Статья 1. Цели и сфера действия настоящего Федерального закона

1. Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции, а также определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну.

2. Положения настоящего Федерального закона распространяются на информацию, составляющую коммерческую тайну, независимо от вида носителя, на котором она зафиксирована.

3. Положения настоящего Федерального закона не распространяются на сведения, отнесенные в установленном порядке к государственной тайне, в отношении которой применяются положения законодательства Российской Федерации о государственной тайне.

Статья 2. Законодательство Российской Федерации о коммерческой тайне

Законодательство Российской Федерации о коммерческой тайне состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона, других федеральных законов.

Статья 3. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

1) коммерческая тайна — конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду;

2) информация, составляющая коммерческую тайну, — научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны;

3) режим коммерческой тайны — правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности;

4) обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, — лицо, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны;

5) доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, — ознакомление определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации;

6) передача информации, составляющей коммерческую тайну, — передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности;

7) контрагент — сторона гражданско-правового договора, которой обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, передал эту информацию;

8) предоставление информации, составляющей коммерческую тайну, — передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций;

9) разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, — действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.

Статья 4. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и способы получения такой информации

1. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации с учетом положений настоящего Федерального закона.

2. Информация, самостоятельно полученная лицом при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности, считается полученной законным способом несмотря на то, что содержание указанной информации может совпадать с содержанием информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо.

3. Информация, составляющая коммерческую тайну, полученная от ее обладателя на основании договора или другом законном основании, считается полученной законным способом.

4. Информация, составляющая коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, считается полученной незаконно, если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности этой информации, а также если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.

Статья 5. Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну

Режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

7) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Статья 6. Предоставление информации, составляющей коммерческую тайну

1. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами.

2. В случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, предоставить ее органу государственной власти, иному государственному органу, органу местного самоуправления данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке.

3. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, а также органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие такую информацию в соответствии с частью 1 настоящей статьи, обязаны предоставить эту информацию по запросу судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

4. На документах, предоставляемых указанным в частях 1 и 3 настоящей статьи органам и содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен гриф «Коммерческая тайна» с указанием ее обладателя (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Статья 7. Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну

1. Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают с момента установления им в отношении такой информации режима коммерческой тайны в соответствии со статьей 10 настоящего Федерального закона.

2. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право:

1) устанавливать, изменять и отменять в письменной форме режим коммерческой тайны в соответствии с настоящим Федеральным законом и гражданско-правовым договором;

2) использовать информацию, составляющую коммерческую тайну, для собственных нужд в порядке, не противоречащем законодательству Российской Федерации;

3) разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, определять порядок и условия доступа к этой информации;

4) вводить в гражданский оборот информацию, составляющую коммерческую тайну, на основании договоров, предусматривающих включение в них условий об охране конфиденциальности этой информации;

5) требовать от юридических и физических лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности;

6) требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, осуществленных случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации;

7) защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав.

Статья 8. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений

1. Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений, является работодатель.

2. В случае получения работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели, промышленного образца, топологии интегральной микросхемы, программы для электронных вычислительных машин или базы данных, отношения между работником и работодателем регулируются в соответствии с законодательством Российской Федерации об интеллектуальной собственности.

Статья 9. Порядок установления режима коммерческой тайны при выполнении государственного контракта для государственных нужд

Государственным контрактом на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических или иных работ для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации должен быть определен объем сведений, признаваемых конфиденциальными, а также должны быть урегулированы вопросы, касающиеся установления в отношении полученной информации режима коммерческой тайны.

Статья 10. Охрана конфиденциальности информации

1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

2. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в части 1 настоящей статьи.

3. Индивидуальный предприниматель, являющийся обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и не имеющий работников, с которыми заключены трудовые договоры, принимает меры по охране конфиденциальности информации, указанные в части 1 настоящей статьи, за исключением пунктов 1 и 2, а также положений пункта 4, касающихся регулирования трудовых отношений.

4. Наряду с мерами, указанными в части 1 настоящей статьи, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации, другие не противоречащие законодательству Российской Федерации меры.

5. Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если:

1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

6. Режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Статья 11. Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений

1.В целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан:

1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой является работодатель и его контрагенты;

2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

2. Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями.

3. В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан:

1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

3) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением между работником и работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось;

4) возместить причиненный работодателю ущерб, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

5) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

4. Работодатель вправе потребовать возмещения причиненных убытков лицом, прекратившим с ним трудовые отношения, в случае, если это лицо виновно в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, доступ к которой это лицо получило в связи с исполнением им трудовых обязанностей, если разглашение такой информации последовало в течение срока, установленного в соответствии с пунктом 3 части 3 настоящей статьи.

5. Причиненные ущерб либо убытки не возмещаются работником или прекратившим трудовые отношения лицом, если разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, явилось следствием непреодолимой силы, крайней необходимости или неисполнения работодателем обязанности по обеспечению режима коммерческой тайны.

6. Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

7. Руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями в связи с нарушением законодательства Российской Федерации о коммерческой тайне. При этом убытки определяются в соответствии с гражданским законодательством.

8. Работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Статья 12. Охрана конфиденциальности информации в рамках гражданско-правовых отношений

1. Отношения между обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и его контрагентом в части, касающейся охраны конфиденциальности информации, регулируются законом и договором.

2. В договоре должны быть определены условия охраны конфиденциальности информации, в том числе в случае реорганизации или ликвидации одной из сторон договора в соответствии с гражданским законодательством, а также обязанность контрагента по возмещению убытков при разглашении им этой информации вопреки договору.

3. В случае, если иное не установлено договором между обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и контрагентом, контрагент в соответствии с законодательством Российской Федерации самостоятельно определяет способы защиты информации, составляющей коммерческую тайну, переданной ему по договору.

4. Контрагент обязан незамедлительно сообщить обладателю информации, составляющей коммерческую тайну, о допущенном контрагентом либо ставшем ему известном факте разглашения или угрозы разглашения, незаконном получении или незаконном использовании информации, составляющей коммерческую тайну, третьими лицами.

5. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, переданной им контрагенту, до окончания срока действия договора не может разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, а также в одностороннем порядке прекращать охрану ее конфиденциальности, если иное не установлено договором.

6. Сторона, не обеспечившая в соответствии с условиями договора охраны конфиденциальности информации, переданной по договору, обязана возместить другой стороне убытки, если иное не предусмотрено договором.

Статья 13. Охрана конфиденциальности информации при ее предоставлении

1. Органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями.

2. Должностные лица органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие указанных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать другим лицам, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также не вправе использовать эту информацию в корыстных или иных личных целях.

3. В случае нарушения конфиденциальности информации должностными лицами органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственными и муниципальными служащими указанных органов эти лица несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статья 14. Ответственность за нарушение настоящего Федерального закона

1. Нарушение настоящего Федерального закона влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

3. Органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, несут перед обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, гражданско-правовую ответственность за разглашение или незаконное использование этой информации их должностными лицами, государственными или муниципальными служащими указанных органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей.

4. Лицо, которое использовало информацию, составляющую коммерческую тайну, и не имело достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получило доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может в соответствии с настоящим Федеральным законом быть привлечено к ответственности.

5. По требованию обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, лицо, указанное в части 4 настоящей статьи, обязано принять меры по охране конфиденциальности информации. При отказе такого лица принять указанные меры обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе требовать в судебном порядке защиты своих прав.

Статья 15. Ответственность за непредоставление органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления информации, составляющей коммерческую тайну

Невыполнение обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, законных требований органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления о предоставлении им информации, составляющей коммерческую тайну, а равно воспрепятствование получению должностными лицами этих органов указанной информации влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статья 16. Переходные положения

Грифы, нанесенные до вступления в силу настоящего Федерального закона на материальные носители и указывающие на содержание в них информации, составляющей коммерческую тайну, сохраняют свое действие при условии, если меры по охране конфиденциальности указанной информации будут приведены в соответствие с требованиями настоящего Федерального закона.

Президент
Российской Федерации
В. Путин

Положение о коммерческой тайне

«УТВЕРЖДАЮ»

Генеральный директор ООО «____________» ______________________________ _____________

«______» ________________ 2017 г.

Приказ № ________ от «_________» ____________________ 2017 г.

ПОЛОЖЕНИЕ*
О КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЕ
общества с ограниченной ответственностью «___________________________»

1. Настоящее Положение утверждено в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «О коммерческой тайне», защищает коммерческие законные права и иные имущественные и деловые интересы Общества с ограниченной ответственностью «________________________________» (далее именуемого – Общество), в том числе деловую репутацию Общества в связи с предпринимательской деятельностью Общества с целью извлечения прибыли,

регулирует отношения между Обществом с ограниченной ответственностью «___________________» (далее – Общество), с одной стороны, и Работником Общества, получившим доступ к коммерческой тайне Общества в связи с заключением трудового договора с Обществом, а также контрагентом в гражданско-правовых договорах с Обществом — стороной гражданско-правового договора, которой Общество как вторая сторона договора передало эту информацию в качестве сведений, составляющих коммерческую тайну Общества, с другой стороны, и устанавливает правила доступа и использования коммерческой тайны Общества.

 2. Согласно ст.3 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «О коммерческой тайне» – «коммерческая тайна — режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду;

информация, составляющая коммерческую тайну, — сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны».

3. К сведениям, составляющим коммерческую тайну Общества, относятся следующие сведения, но не ограничиваясь здесь перечисленными, в следующих сферах коммерческой деятельности Общества:

4. В целях обеспечения и соблюдения законных прав и интересов Общества запрещается какое-либо действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств со сведениями, составляющими коммерческую тайну Общества, указанными в п.3. настоящего Документа, включая их сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, копирование, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение, — как полностью, так и частично.

5.  В Обществе Работнику созданы необходимые условия для соблюдения им установленного Работодателем режима коммерческой тайны Общества, а именно, — созданы автоматизированные рабочие места, имеются пароли и доступы к сведениям, составляющим коммерческую тайну Общества, ограниченному числу лиц, а также предприняты иные меры по контролю использования Работниками Общества сведений, составляющих коммерческую тайну Общества, указанных в п. 3 настоящего документа.

6. В целях охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну Общества, Работник обязан:

1) выполнять установленный Обществом режим коммерческой тайны и конфиденциальности ставших ему известными сведений, составляющих коммерческую тайну Общества согласно п.3 настоящего документа;

2) не разглашать эту информацию, обладателями которой являются Работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе после прекращения действия трудового договора не менее 5 лет;

3) возместить причиненные Работодателю убытки в полном объеме, если работник разгласил или ином образом нарушил условия конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну Общества, указанную в п.3 настоящего документа, о которой Работнику стало известно в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

4) передать Работодателю при прекращении или расторжении трудового договора в полном объеме и любые материальные носители информации, имеющиеся в пользовании Работника и содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну Общества.

7. Доступ Работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями. Работники Общества имеют доступ к информации, составляющей коммерческую тайну Общества, путем ознакомления конкретно определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия Общества или на ином законном основании при условии соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности  согласно письменному Обязательству- Приложению №2 к настоящему Положению.

8. Не допускается передача информации, составляющей коммерческую тайну, — передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе.

8.1. Единственным допустимым способом передачи сведений, составляющих коммерческую тайну Общества,  является передача контрагенту в целях извлечения прибыли Обществом:

А) в процессе переговоров о заключении договора;

Б) на основании достигнутых договоренностей в переговорах о заключении в будущем договора на выполнение работ/оказание услуг/и/или поставку товаров;

В) и/или на основании заключенного (действующего) договора между контрагентом и Обществом в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности.

8. Не допускается разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, — действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия Работодателя либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.

9. Информация, составляющая коммерческую тайну, обладателем которой является Общество, считается полученной незаконно, если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых Работодателем как обладателем информации и сведений, составляющей коммерческую тайну Общества, мер по охране конфиденциальности этой информации, а также если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну Работодателя, обладателем которой является Общество, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.

10. Общество вправе распоряжением Генерального директора разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей коммерческую тайну Общества отдельным работникам Общества, в чьи трудовые обязанности не входит использование сведений, составляющих коммерческую тайну Общества, на основании специального распоряжения единоличного исполнительного органа общества – его генерального директора.

11. В Обществе определен следующий порядок и условия доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну Общества:

11.1. Введено ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка:

11.1.1. К сведениям, составляющим коммерческую тайну Общества, имеют доступ те работники Общества, которые используют указанные сведения в объеме и в рамках исполнения обязанностей по трудовым договорам с Обществом.

11.1.2. Учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана ведется при помощи Журнала ознакомления со сведениями, составляющими коммерческую тайну Общества.

11.1.3. Использование информации, составляющей коммерческую тайну, контрагентами на основании гражданско-правовых договоров допускается исключительно в объеме, необходимом для заключения, исполнения и обеспечения исполнения гражданско-правовых договоров.

11.1.4. Нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации- Общество с ограниченной ответственностью «_______________________________________», ОГРН__________________, ИНН _______________________, г. Санкт-Петербург.

11.1.5. Введение паролей для ограниченного доступа пользователей и ограниченного доступа к разделам/папкам информационной системы Общества с персональных компьютеров, используемых в Обществе.

11.1.6. Контроль за использованием порядка использования паролей для ограниченного доступа пользователей и ограниченного доступа к разделам/папкам информационной системы Общества ведется IT-службой Общества, Общество вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации, другие не противоречащие законодательству Российской Федерации меры.

11.1.7. В целях внутреннего контроля соблюдения порядка доступа и использования коммерческой тайны Общества в помещении Работодателя установлено круглосуточное видеонаблюдение.

11.1.8. При этом в Обществе исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без специального распоряжения Генерального директора.

11.3. В Обществе обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны, как-то: ОГРН, ИНН, банковские реквизиты Общества, рекламные и коммерческие предложения, и иные сведения, опубликованные Обществом в общедоступных источниках и/или утвержденные ежеквартально Генеральным директором, либо другие данные, доведенные до сведения работников Общества в целях использования в коммерческой деятельности Общества.

12. Согласно ст.6.1. Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «О коммерческой тайне» Общество вправе:

а) требовать от юридических лиц, физических лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности;

б) требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, совершенных случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации;

в) защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав.

 13. Работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются Общество как работодатель работника и/или его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации.

13.1. Общество вправе потребовать возмещения убытков, причиненных ему в результате разглашения информации, составляющей коммерческую тайну Общества, и/или в результате иного противоправного действия/бездействия в отношении режима коммерческой тайны Общества сведений, указанных в п.3 настоящего документа, включая их сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, копирование, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение, — как полностью, так и частично,

— от Работника как лица, получившего и имевшего доступ к этой информации в связи с исполнением трудовых обязанностей, но прекратившего трудовые отношения с Обществом в качестве его работодателя, если это было им осуществлено в течение 5 лет с момента увольнения с работы (прекращения трудового договора с Обществом).

14. Согласно ст.14 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «О коммерческой тайне» – «Нарушение настоящего Федерального закона влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации».

Приложение №1 к ПОЛОЖЕНИЮ
О КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЕ
общества с ограниченной ответственностью «___________________________», утв. приказом №____ от «________» ____________ 2017 г. Генерального директора ООО «_______________________»

Обязательство
о неразглашении коммерческой тайны общества с ограниченной ответственностью «______________»

«___»__________20___г.

Я, (Ф.И.О. полностью)______________________________________________________________________, в качестве работника Общества с ограниченной ответственностью «________________» (далее – Общество) в период трудовых отношений с Обществом (его правопреемником) и в течение пяти лет после увольнения из Общества (их прекращения) обязуюсь:

• не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну Общества, которые мне будут доверены или станут известны по работе (службе) в Обществе, указанные в п. 3 ПОЛОЖЕНИЯ О КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЕ
  общества с ограниченной ответственностью «___________________________»;
• не допускать какого-либо противоправного действия (операции) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств со сведениями, составляющими коммерческую тайну Общества;
• не допускать какого-либо противоправного бездействия в отношении режима конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну Общества;
• не нарушать законные права и иные имущественные и деловые интересы Общества, в том числе не причинять своими действиями/бездействием ущерб деловой репутации Общества, а именно, — не осуществлять сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, копирование, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение сведений, составляющих коммерческую тайну Общества, — как полностью, так и частично;
• не передавать третьим лицам и не раскрывать публично сведения, составляющие коммерческую тайну Общества, с использованием средств автоматизации или без использования таких средств без письменного согласия на это от Общества;
• неукоснительно выполнять относящиеся ко мне требования приказов, инструкций и положений по обеспечению сохранности коммерческой тайны Общества;
• в случае попытки посторонних лиц получить от меня сведения о коммерческой тайне Общества немедленно сообщить генеральному директору Общества;
• сохранять коммерческую тайну тех контрагентов-предприятий, с которыми имеются коммерческие отношения Общества, в том числе потенциальных контрагентов по будущим гражданско-правовым договорам с Обществом;
• никоим образом не использовать свою осведомленность о коммерческой тайне Общества для занятий любой деятельностью, которая в качестве конкурентного действия может нанести экономический ущерб Обществу и/или деловой репутации Общества, в том числе не заниматься предпринимательской деятельностью, аналогичной предпринимательской деятельности Общества;
• в случае моего увольнения, перед уходом в отпуск, отъездом в командировку все носители коммерческой тайны Общества (рукописи, черновики, чертежи, магнитные ленты, диски, дискеты, распечатки на принтерах, кинофотонегативы и позитивы, модели, материалы, изделия, в том числе справочные материалы и рабочие записи и т.  п.), которые находились в моем распоряжении в связи с выполнением мною трудовых обязанностей во время работы в Обществе, передать генеральному директору Общества;
• об утрате или недостаче удостоверений, пропусков, ключей от режимных помещений, хранилищ, сейфов (металлических шкафов), личных печатей, паролей доступа и о других фактах, которые могут привести к разглашению коммерческой тайны Общества, или иным противоправным нарушениям коммерческих законных прав и иные имущественных и деловых интересов Общества,  а также о причинах и условиях возможной утечки таких сведений немедленно сообщать генеральному директору Общества.

До моего сведения доведены и разъяснены соответствующие положения по обеспечению сохранности коммерческой тайны Общества согласно ПОЛОЖЕНИЯ О КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЕ общества с ограниченной ответственностью «___________________________».

Мне разъяснено и известно, что нарушение каждого и/или любого из этих положений настоящего обязательства с моей стороны влечет уголовную, административную, гражданско-правовую и иную дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством РФ в виде лишения свободы и обязанности по полному возмещению ущерба Обществу (убытков в размере прямого действительного ущерба, упущенной выгоды, причиненного ущерба деловой репутации и морального ущерба) и других предусмотренных действующим законодательством санкций, в чем и расписываюсь: Ф. И.О. ____________________________________________________________________________
Должность _______________
Подпись _________________
«___»_____________20___г.

* Разработано с использованием информации, имеющейся в издании «Финансовый Дректор», см. здесь: https://fd.ru/

как организациям выполнить требование, касающееся принятия «надлежащих мер»

Октябрь 2019 г.

Автор: Джон Халл, Научно-исследовательский институт интеллектуальной собственности им. королевы Марии, Лондон, Соединенное Королевство

Компании, представляющие все отрасли экономики, активно используют коммерческую тайну для охраны своего ноу-хау и другой информации, имеющей коммерческую ценность, что, в свою очередь, способствует повышению конкурентоспособности и инновациям. С учетом растущего использования механизма охраны коммерческой тайны и ее экономического значения что именно могли бы сделать компании для охраны имеющейся у них информации, составляющей коммерческую тайну?

В опубликованном в 2010 г. докладе компании «Forrester Consulting» под названием  «The value of Corporate Secrets: How Compliance and Collaboration Affect Enterprise Perceptions of Risk» («Ценность коммерческой тайны: как необходимость соблюдения установленных требований и сотрудничество влияют на восприятие писков компаниями») указывалось, что «в случае с компаниями, работающими в наукоемких отраслях, включая, в частности, обрабатывающую промышленность, информационные услуги, специализированные, научные и технические услуги и транспорт, 70-80 процентов их информационного портфеля приходятся на данные, составляющие коммерческую тайну». Важное значение коммерческой тайны подтверждается и другими исследованиями, включая проведенное Европейской Комиссией исследование «European Commission’s Study on trade secrets and confidential business information in the internal market » («Исследование Европейской комиссии по вопросу о коммерческой тайне и конфиденциальной деловой информации на внутреннем рынке»)(см. части 4.1 и 4. 2). Данные этих исследований свидетельствуют о том, что компании любого размера придают коммерческой тайне не меньшее, а, возможно, и большее значение, чем патентам и другим формам интеллектуальной собственности (ИС).

Наиболее ценные виды информации, составляющей коммерческую тайну, как правило, бывают связаны с данными о коммерческих предложениях и контрактах, списках клиентов или поставщиков, а также с финансовой информацией и планированием. (Фото: PeopleImages / iStock / Getty Images Plus)

По целому ряду причин практика использования коммерческой тайны для охраны инноваций особенно широко применяется малыми и средним предприятиями (МСП). Если говорить коротко, то механизм коммерческой тайны имеет следующие преимущества: он может распространяться на любой объект без каких-либо ограничений; он не связан с какими-либо длительными или дорогостоящими процедурами; он обеспечивает оптимальное сочетание практических и юридических аспектов охраны и может применяться в оперативном порядке, дополняя собой положения контрактов и меры безопасности.

Кроме того, многие из наиболее ценных видов информации, составляющей коммерческую тайну, не могут считаться патентоспособными объектами. Наиболее ценные виды подобной информации, как правило, бывают связаны с данными о коммерческих предложениях и контрактах, списках клиентов или поставщиков, а также с финансовой информацией и планированием.

Лица, ответственные за разработку политики, стремятся укрепить механизмы охраны коммерческой тайны

С учетом ценности информации, составляющей коммерческую тайну, и ее уязвимости к угрозам, особенно со стороны инсайдеров, случаи ее незаконного присвоения вызывают растущую обеспокоенность во многих странах. Например, в Соединенных Штатах количество судебных споров, связанных с коммерческой тайной, в последние годы ощутимо увеличилось; наличие предполагаемых угроз разглашения конфиденциальной информации повлекло за собой принятие Закона об экономическом шпионаже 1996 г., а недавно (в 2016 г.) был принят Закон о защите информации, составляющей коммерческую тайну, который предусматривает внедрение на федеральном уровне тех положений, которые уже действуют в соответствии с законами отдельных штатов.

Похожая картина наблюдается и в других странах. В Исследовании Европейской комиссии по вопросу о коммерческой тайне и конфиденциальной информации делового характера, опубликованном еще до принятия Директивы ЕС в отношении коммерческой тайны (EU 2016/943), освещались проблемы компаний, обеспокоенных незаконным присвоением конфиденциальной информации как внешними, так и внутренними заинтересованными лицами. Согласно данным исследования, в течение предшествующих 10 лет 20 процентов обследованных компаний столкнулись по меньшей мере с одной попыткой незаконного присвоения конфиденциальной информации, а почти 40 процентов из них считали, что угроза такого незаконного присвоения стала более реальной.

С учетом важности, которую фирмы, представляющие все отрасли экономики, придают защите коммерческой тайны, встает вопрос о том, что могли бы сделать лица, ответственные за разработку политики, для ее укрепления. Ответ ЕС – повышение доступности средств правовой защиты от действий нарушителей; при этом предполагается, что компании, знающие о наличии механизмов обеспечения конфиденциальности и защиты ценной с коммерческой точки зрения информации, будут более охотно заключать трансграничные сделки в пределах ЕС.

Один из важных вопросов практического характера, возникающих в связи с тем определением термина «коммерческая тайна», которое приводится в соответствующей Директиве ЕС, связан с понятием «надлежащих мер», которые надлежит принимать компании для защиты принадлежащей ей информации.

Согласно Директиве ЕС (статья 2 (1)) и в соответствии с определением, содержащимся в Соглашении о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (Соглашении ТРИПС) информация, составляющая коммерческую тайну:

«(i) не является … общеизвестной и легко доступной лицам … которые обычно имеют дело с подобной информацией;

(ii) ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность; и

(iii) является предметом надлежащих в данных обстоятельствах мер, направленных на сохранение ее секретности».

Таким образом, информация может быть секретной по причине ее недоступности, но при этом не удовлетворять требованиям указанного выше определения, поскольку ее владелец не принял «надлежащих мер» для ее защиты. Итак, какие именно практические действия могут предпринять компании, чтобы выполнить требование в отношении «надлежащих мер»?

Критерий, установленный в Директиве ЕС, учитывает конкретную ситуацию каждой отдельно взятой компании, поскольку предусматривает принятие мер «в данных обстоятельствах». Это означает, что крупная фармацевтическая компания должна принять более комплексные защитные меры, чем, например, компания средних размеров. Кроме того, меры, которые считаются надлежащими в одной стране, могут и не быть сочтены таковыми в другой стране, особенно если дело дошло до суда.

Ценность коммерческой тайны для больших и малых компаний, работающих во всех секторах экономики, не вызывает сомнений. Вместе с тем, в отличие от других прав ИС, коммерческая тайна теряет свою ценность в случае ее разглашения конкурирующим компаниям или же обнародования

«Надлежащие шаги», о которых говорится в Директиве ЕС, направлены непосредственно на предотвращение угрозы разглашения коммерческой тайны, в том числе как внешними сторонами, так и инсайдерами. Предлагаемые ниже практические шаги, по всей вероятности, позволят удовлетворить требования Директивы, но следует отметить, что выгоду от принятия таких защитных мер могут получить и компании, работающие за пределами Европы, которые смогут обеспечить более надежную защиту своих наиболее ценных активов.

Практические шаги по предотвращению внутренних и внешних угроз

Идентификация

Коммерческая тайна отличается от других прав ИС. В отличие от портфеля зарегистрированных или незарегистрированных прав (например, от каталога опубликованных произведений), портфель данных, составляющих коммерческую тайну, согласно определению Марка Халлигана и Ричарда Вейланда в их книге «Trade Secret Asset Management» («Управление активами, связанными с коммерческой тайной») (2006 г.), представляет собой «неосязаемый и неструктурированный массив информации, которая хранится на бумаге и компьютерных дисках, а также в памяти сотрудников».  

Определение «секрета» может быть затруднительным, но оно приобретает ключевое значение в том случае, если кто-либо обращается в суд с требованием вынести предписание о пресечении незаконного присвоения нарушителем той информации, которая считается секретной. Ответчик имеет право точно знать, какую именно информацию он не может использовать, а суд будет рассчитывать на то, что истец четко определит, что именно является объектом его собственности и предметом защиты.

Одним из возможных решений проблемы классификации и определения секретов может стать технология распределенного реестра. Загрузка данных на сервер, гарантирующий их безопасное хранение, позволяет получить временной ярлык и подтверждение факта хранения.

Защищенность информационно-технологических систем  

Проблема, связанная с киберугрозами компьютерным системам (хакерскими программами, вредоносными программами-вымогателями и т.д) хорошо известна. В данной связи организациям необходимо принимать меры безопасности (такие, как шифрование, защита паролей и защита от вирусов), которые должны быть соразмерны уровню предполагаемой угрозы и ценности соответствующей информации.

Меры физической защиты

В большинстве организаций имеется система контроля доступа. В данном случае уровень контроля за посетителями и сотрудниками также будет зависеть от степени риска, которому подвергается организация. В недавно опубликованной в британской газете «Sunday Telegraph» статье указывалось, что некоторые компании в Соединенном Королевстве планируют «вживить своим сотрудникам микрочипы» (имеются в виду подкожные чипы с биометрической информацией) в целях автоматического контроля доступа, который, в свою очередь, позволит защитить те офисные помещения, где хранится закрытая информация. Вопрос о том, соразмерно ли принятие столь экстремальных мер тем рискам, которым подвергается бизнес, является спорным.

Безопасность документов

Значительная часть конфиденциальной информации хранится и передается внутри организации и за ее пределы в форме документов. Снабжение бумажных или электронных копий документов грифом «секретно» является простой, но важной мерой, которую компаниям не следует игнорировать. Она подтверждает, что компания уделяет внимание необходимости защиты соответствующей информации.

Симпозиум ВОИС по вопросам коммерческой тайны и инноваций

25-26 ноября 2019 г. ВОИС организует в своей штаб-квартире в Женеве, Швейцария, Симпозиум по вопросам коммерческой тайны и инноваций. Участники Симпозиума изучат роль коммерческой тайны на фоне стремительной эволюции ландшафта инноваций.

Правоприменительная политика

Принятие мер правоприменительного характера в отношении лиц, допустивших незаконное присвоение или разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, предполагает, что принятые надлежащие меры не дали желаемого результата. Такая точка зрения не всегда является оправданной. Несмотря на то, что правообладатель может принять максимально возможные меры в целях защиты своей информации, всегда существует риск ее незаконного присвоения или разглашения в результате целенаправленных или злонамеренных действий нарушителя.

Наличие правоприменительной политики и ее успешная реализация – это две разные вещи, поскольку судебные разбирательства связаны с издержками и рисками. Тем не менее, привлекая к ответственности нарушителей, организация сообщает о том, что она будет принимать меры в целях ограждения от посягательств и защиты своих ценных прав.

Меры по нейтрализации рисков, связанных с коммерческой тайной, которые исходят изнутри организации

Большой массив имеющихся эмпирических данных свидетельствует о том, что основные риски для информации, составляющей коммерческую тайну, носят внутренний характер. Так, например, обследование сотрудников европейских компаний, проведенное фирмой «Iron Mountain» в 2010 г., показало, что 66 процентов опрошенных присваивали или готовы были бы присвоить данные, которые генерировались с их участием. Самой популярной разновидностью данных в этой связи были данные о клиентах. Семьдесят два процента опрошенных считали, что такая информация поможет им на новом месте работы. Вместе с тем определенная доля ответственности в этой связи лежит и на работодателях. Лишь 57 процентов работодателей указали, что соответствующая информация была явным образом обозначена как конфиденциальная, а 34 процента признали, что не были информированы о действующей в их компаниях политике в области защиты данных.

Меры, которые могут быть приняты организациями в целях нейтрализации внутренних угроз

Трудовые договоры

Одной из ключевых мер безопасности является наличие письменного трудового договора, содержащего положения о защите коммерческой тайны. Для многих сотрудников будет достаточно стандартного договора, но в случае с сотрудниками, ответственными за подготовку конфиденциальных материалов или имеющими доступ к закрытой информации, потребуется предусмотреть более конкретные условия договоров, которые отражали бы возникающие в данной связи потенциальные риски для компании.

Некоторые правовые системы (включая систему, действующую в Соединенном Королевстве) предусматривают возможность включения в трудовой договор положений (называемых также сдерживающими условиями), которые ограничивают возможности бывшего сотрудника в плане дальнейшей работы в той же отрасли, том же географическом районе или же на те или иные конкретные конкурирующие компании. Такие ограничения ограждают бывшего работодателя от неизбежных рисков незаконного присвоения их секретов сотрудниками, которые увольняются и начинают свое собственное дело или же переходят на работу в конкурирующую организацию. Порядок использования сдерживающих условий определяется соответствующими местными ограничениями, уровнем рисков, с которыми сталкивается компания, а также рисками и издержками, связанными с принятием правоприменительных мер. 

Политика конфиденциальности

Во многих случаях в компаниях действуют различные правила в отношении создания ИС и собственности на нее (включая соблюдение и использование прав ИС, принадлежащих другим), с одной стороны, и конфиденциальности, с другой. Наличие общих правил в области обеспечения конфиденциальности информации представляет собой пример эффективной деловой практики, которая показывает, что компания проинформировала своих сотрудников о важном значении соблюдения таких правил.

Процедуры приема на работу

Эффективная коммуникация с любым лицом, участвующим в работе организации, имеет не меньшее значение, чем положения договоров и правила. Так, например, работодатель может воспользоваться ознакомительным собеседованием для ввода новых сотрудников в курс действующих в компании процедур. Огромное значение имеют информационно-образовательные программы по вопросам конфиденциальности. Кроме того, документальное подтверждение участия сотрудника в таких программах является гарантией того, что впоследствии он не сможет сослаться на свою неосведомленность о подходе компании к вопросам конфиденциальности. Аналогичным образом проведение собеседования с сотрудником, прекращающим работу в компании, дает работодателю возможность напомнить ему о его обязательстве соблюдать конфиденциальность любой информации, к которой они могли иметь доступ в ходе выполнения своих служебных обязанностей. Общей целью таких процедур является формирование среди сотрудников культуры соблюдения конфиденциальности информации, что, в свою очередь, будет служить для них напоминанием о том важном значении, которое компания придает своим активам. 

Надзор за работой сотрудников

Имеющаяся информация свидетельствует о том, что типичной ошибкой сотрудников, пытающихся присвоить конфиденциальные данные, которые принадлежат их работодателям, является копирование соответствующих файлов на портативное устройство или их пересылка на личный адрес электронной почты. Действуя в рамках национального законодательства о защите данных, работодатели имеют право следить за тем, как их сотрудники используют размещенные на их рабочих местах компьютерные системы. Все большую популярность в качестве средства мониторинга приобретает программное обеспечение, предназначенное для предотвращения утечки данных. Оно позволяет выявить необычные потоки данных и попытки получения доступа к информации, а также идентифицировать возможные утечки данных на ранних стадиях, что, в свою очередь, позволяет предъявить нарушителю доказательства совершенных им действий до того, как он покинет компанию.

Меры по нейтрализации внешних факторов, угрожающих сохранности коммерческой тайны

Контракты

Контракты, заключаемые с третьими сторонами, в большинстве случаев содержат положения о конфиденциальности, которые, однако, слишком часто ограничиваются стандартными формулировками. Эти положения контрактов заслуживают более пристального внимания с учетом тех рисков, которые возникают в связи с получением третьими сторонами доступа к информации, составляющей коммерческую тайну.

Необходимо также тщательно прорабатывать положения соглашений о конфиденциальности – наиболее распространенных коммерческих контрактов – сообразно предполагаемым рискам, связанным с разглашением соответствующей информации.

Меры надлежащей осмотрительности

Коммерческая тайна – это очень уязвимый актив. В случае ее разглашения (или предоставления «доступа» к ней) ее стоимость падает до нуля или же значительно уменьшается. Именно поэтому такое значение имеет тщательная проверка репутации и надежности потенциальных коммерческих партнеров, а также уровня тех рисков, которые они создают для организации. Кроме того, такие шаги, по всей вероятности, будут сочтены «надлежащими» по смыслу Директивы ЕС о коммерческой тайне.

Ценность коммерческой тайны для больших и малых компаний, работающих во всех секторах экономики, не вызывает сомнений. Вместе с тем, в отличие от других прав ИС, коммерческая тайна теряет свою ценность в случае ее разглашения конкурирующим компаниям или же обнародования. «Надлежащие меры», предусмотренные Соглашением ТРИПС, а теперь – и Директивой ЕС о коммерческой тайне, не стоит воспринимать просто как юридические проблемы, которые необходимо решить. Путем реализации изложенных выше мер компании могут не только обеспечить удовлетворение соответствующих критериев, но и (что, возможно, еще более важно) упрочить защиту некоторых из своих наиболее ценных активов.

Коммерческая тайна предприятия

* Документы кадровой службы
* локальные нормативные акты, порядок разработки и принятия
* штатное расписание
* график отпусков
* график отпусков на следующий год — вопросы декабря, имеется еще время доработать!
* правила внутреннего трудового распорядка
* коллективный договор
* положение об оплате труда
* документы, устанавливающие порядок обработки персональных данных
* должностные инструкции, кем разрабатываются их форма и содержание
* порядок изменения должностной инструкции
* варианты должностных инструкций
* этапы разработки положений о структурных подразделениях, согласование и подписание
* планы работы отдела кадров, движение персонала и его анализ

Сведения, составляющие коммерческую тайну

   Определенные сложности возникают у сторон трудового договора в связи с установлением условия о неразглашении сведений, составляющих коммерческую тайну. Обусловлено это тем, что на сегодняшний день вопросы, связанные с охраняемой законом тайной, практически не регламентированы, за исключением государственной тайны. Законодательство не содержит общего понятия тайны.
Отношения по соблюдению государственной тайны регулируются Законом РФ от 21.07.1993 № 5485-1 «0 государственной тайне», а служебная или коммерческая тайна — предмет регулирования ГК РФ, Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» и иных федеральных законов.
   Общее признаки, по которым информация может составлять коммерческую тайну, перечислены в ст. 139 ГКРФ. Согласно ей информация составляет коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном, основании, и обладатель такой информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Для реализации санкций, предусмотренных условием о неразглашении сведений, составляющих коммерческую тайну (для увольнения по основаниям и. 6 «в» ст. 81 ТКРФ), работодателю необходимо:
    1) ознакомить под роспись работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;
    2) ознакомить под роспись работника с установленным работодателем перечнем сведений, составляющим коммерческую тайну, с режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;
    3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного режима коммерческой тайны.
   Условия заключенных трудовых договоров о неразглашении сведений, составляющих коммерческую тайну, должны соответствовать положениям Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «0 коммерческой тайне», вступившего в силу 16.08.2004. Согласно ст. 4, право на отнесение сведений к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю этой информации с учетом положений упомянутого Федерального закона. В соответствии со ст. 139 Гражданского кодекса РФ сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом или иным правовым актом.
Перечень сведений, в отношении которых не может быть установлен режим коммерческой тайны, установлен статьей 5 вышеуказанного Федерального закона.
Так, не может быть установлен режим коммерческой тайны в отношении сведений:
    • содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
    • содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
    • о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
    • о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
    • о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, о наличии свободных рабочих мест;
    • о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
    • о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
    • об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
    • о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
    • о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
    • обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.
   Внимание! Сведения о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, о наличии свободных рабочих мест, о задолженности по выплате заработной платы работников не являются коммерческой тайной, включение этих сведений в состав коммерческой тайны и наказание за их разглашение незаконны.
   Работник виновный в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей, должен возместить причиненный работодателю ущерб. Кроме того, работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством РФ.
    О коммерческой тайне (с изменениями на 2 февраля 2006 года) N 98-ФЗ
    Статья 1. Цели и сфера действия настоящего Федерального закона
    1. Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции, а также определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну……… О коммерческой тайне N 98-ФЗ  скачать.

ВАРИАНТ
ООО Производственная фирма
«КОНСТАНТА»
ПРИКАЗ
00 мая 2014 года № г.Санкт-Петербург
О сохранении служебной и коммерческой тайны ООО «КОНСТАНТА»
Производственная фирма в своей служебной, производственно-хозяйственной, финансовой и другой деятельности располагает сведениями, которые представляют служебную и коммерческую тайну. Охрана служебной и коммерческой тайны является средством защиты интересов ООО «КОНСТАНТА» от недобросовестной конкуренции на рынке и возможных угроз экономической безопасности.
Руководствуясь ст.139 Гражданского кодекса РФ, Постановлением правительства РФ № 35 от 05.12.1991 г., в целях сохранения служебной и коммерческой тайны, разглашение которой может причинить ущерб предприятию, —
ПРИКАЗЫВАЮ:
1. Установить перечень сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну, согласно приложению.
2. Заместителю начальника службы безопасности Котову М.Л. ознакомить всех работников с перечнем сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну.
В дальнейшем ознакомление проводить при приеме на работу.
3. Предупредить работников предприятия, получивших доступ к служебной и коммерческой тайне, о ее сохранении. За разглашение служебной и коммерческой тайны они несут ответственность, установленную законодательством РФ.
4. Начальникам всех структурных подразделений представлять своим подчиненным только ту информацию, которая необходима для выполнения ими функциональных обязанностей.
5. Обратить внимание всех руководителей отделов и цехов на принятие мер по защите служебной и коммерческой тайны.
6.Приказ довести до всех работников предприятия.
7. Контроль за выполнением данного приказа оставляю за собой.
Генеральный директор М.М. Ломакин
«С приказом ознакомлен»
————————
————————

ВАРИАНТ
Приложение
«КОНСТАНТА»
к ПРИКАЗУ «О сохранении служебной и коммерческой тайны »
от 00 мая 2019 года №
ПЕРЕЧЕНЬ
сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну
ООО «КОНСТАНТА»
1. Производство
1.1. Сведения о структуре производства, типе и размещении оборудования,
запасов материалов и готовой продукции.
2.Управление
2.1. Структура кадров и производства.
2.2. Размер заработной платы и вознаграждения сотрудников.
2.3. Сведения о подготовке, принятии и исполнении отдельных решений
руководства фирмы по производственным, коммерческим, организационным и иным вопросам.
2.4. Содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской
отчетности, сумма средств, находящихся на счете в банке и кассе (кроме налоговых, правоохранительных и контролирующих органов)
3.Планы
3.1. Сведения о планах расширения или свертывания производства различных видов изготовляемой продукции и их технико-экономических обоснованиях.
3.2. Сведения о проектах годовых и перспективных планов экономической деятельности.
3.3. Инвестиционные программы.
4.Совещания
4.1. Сведения о целях, рассматриваемых вопросах, результатах, фактах проведения совещаний органами управления фирмы.
5.Рынок
5.1. Сведения о применяемых предприятием оригинальных методах изучения рынка.
5.2. Сведения о направлениях маркетинговых исследований, результатах изучения рынка, содержание оценки состояния и перспективы развития рыночной конъюнктуры.
5.3.Сведения о рыночной стратегии фирмы.
5.4. Сведения о применяемых фирмой оригинальных методах осуществления продаж.
5.5. Сведения об эффективности коммерческой деятельности предприятия.
5.6. Сведения о местах сбыта готовой продукции.
6.Партнеры
6.1. Систематизированные сведения о заказчиках, поставщиках, клиентах, потребителях, покупателях, компаньонах, посредниках и других партнерах, деловых отношениях предприятия, а также о его конкурентах, которые не содержаться в открытых источниках (справочниках, каталогах и др.).
7.Переговоры
7.1. Сведения о целях, задачах и результатах переговоров с деловыми партнерами предприятия.
8.Контракты
8.1. Условия коммерческих контрактов, платежей, услуг.
9.Цены
9.1. Сведения о методах расчета, структуре, уровне цен на продукцию.
10.Технология
10.1. Сведения об особенностях используемых и разрабатываемых технологий и специфике их применения.
10.2. Технологические образцы в стадии разработки.
11.Безопасность
11.1. Сведения о порядке организации защиты служебной и коммерческой тайны.
11.2. Сведения о порядке и состоянии организации охраны, пропускного режима, системы сигнализации.
11.3. Сведения о репутации персонала предприятия (собственная оценка отдела кадров).
Генеральный директор М.М. Ломакин

ВАРИАНТ

УТВЕРЖДАЮ
Генеральный директор ООО » КОНСТАНТА»
_____________________М.М.Ломакин
«_____» ________________2014 г.
Памятка работнику (служащему) о сохранении коммерческой тайны предприятия
В условиях рынка и конкуренции коммерческая тайна выступает как элемент маркетинга и предприимчивости, как способ увеличения прибыли предприятия. Утечка коммерческих секретов может привести к снижению доходов предприятия или к его банкротству.
Работник (служащий) (далее — «работник») обязан строго хранить в тайне сведения, отнесенные к коммерческой тайне предприятия, ставшие ему известными по службе или иным путем. Разглашение коммерческой тайны предприятия, передача третьим лицам, публикация без согласия предприятия, а также использование для занятия любой деятельностью, которая в качестве конкурентного действия может нанести ущерб предприятию, влечет уголовную, административную, гражданско-правовую или иную ответственность в соответствии с законодательством.
Коммерческая тайна определяется руководителем предприятия и отражается в Перечне сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия.
Коммерческая тайна других предприятий, с которыми имеются деловые отношения предприятия, доводится до работника в части, его касающейся, руководителем структурного подразделения.
Порядок обращения со сведениями, отнесенными к коммерческой тайне предприятия, регулируется Положением по обеспечению сохранности коммерческой тайны предприятия.
Работник обязан работать только с теми сведениями и документами, содержащими коммерческую тайну предприятия, к которым он получил доступ в силу служебных обязанностей, знать, какие конкретно сведения подлежат защите, а также строго соблюдать правила пользования ими.
Работник должен знать также, кому из сотрудников предприятия разрешено работать со сведениями, составляющими коммерческую тайну предприятия, к которым он сам допущен, и в каком объеме эти сведения могут быть доведены до этих сотрудников.
При участии в работе сторонних организаций работник может знакомить их представителей со сведениями, составляющими коммерческую тайну предприятия, только с письменного разрешения руководителя структурного подразделения. При этом руководитель должен определить конкретные вопросы, подлежащие рассмотрению, и указать, кому и в каком объеме может быть сообщена информация, подлежащая защите.
Запрещается помещать без необходимости сведения, составляющие коммерческую тайну предприятия, в документы, содержащие государственные секреты и имеющие в связи с этим соответствующий гриф секретности. Такое нарушение порядка обращения со сведениями, составляющими коммерческую тайну предприятия, рассматривается как их разглашение и влечет ответственность в соответствии с установленным порядком.
Об утрате или недостаче документов, изделий, содержащих коммерческую тайну предприятия, удостоверений, пропусков, ключей от режимных помещений, хранилищ, сейфов, металлических шкафов, личных печатей, а также о причинах и условиях возможной утечки таких сведений работник обязан немедленно сообщить: _______________________
(должностное лицо или подразделение предприятия)
При увольнении, перед уходом в отпуск, отъездом в командировку необходимо сдать
в _______________________
(подразделение предприятия)
все носители коммерческой тайны предприятий (рукописи, черновики, документы, чертежи, магнитные ленты, диски, дискеты, распечатки на принтерах, кино-, фотонегативы и позитивы, модели, материалы, изделия и т. д.), которые находились в распоряжении работника в связи с выполнением им служебных обязанностей.
Работник обязан по первому требованию ______________________
(должностное лицо или подразделение предприятия)
предъявить для проверки все числящиеся за ним материалы, содержащие коммерческую тайну предприятия, представлять устные или письменные объяснения о нарушениях установленных правил выполнения закрытых работ, учета и хранения документов и изделий, содержащих коммерческую тайну, а также о фактах ее разглашения, утраты документов и изделий, содержащих такие сведения.
В случае попытки посторонних лиц или организаций, в том числе зарубежных, получить информацию, составляющую коммерческую тайну предприятия, работник обязан сообщить об этом _____________________
(должностное лицо или подразделение предприятия)
Обязательства, связанные с защитой коммерческой тайны предприятия, не ограничивают прав работника на интеллектуальную собственность, в частности, подачи заявки на изобретение, возможное патентование и т. д. Реализация прав работника на интеллектуальную собственность осуществляется в соответствии с установленным Законом порядком.
Срок действия ограничений, связанных с необходимостью защиты коммерческой тайны предприятия, определяется администрацией при заключении трудового договора с работником. Об окончании действия ограничений работник уведомляется администрацией в письменной форме.
Заместитель начальника
службы безопасности_____________________________ М.Л. Котов

Разработка положения о коммерческой тайне

Юлия Хачатурян,

генеральный директор компании NIKA, RISK PLAN

Изначально эта статья была опубликована в журнале «Кадровые решения» № 10 2011. В ней были отражены практические проблемы разработки Положения о коммерческой тайне на предприятии, ибо нормативные акты, действовавшие тогда, противоречили друг другу. В настоящее время в силу изменения законодательства некоторые противоречия уже сглажены. Поэтому те части статьи, в которых упоминались неактуальные на сегодняшний день нормативно-правовые акты исключены и проблемы, которых уже нет, исключены из текста статьи, который размещен на данном сайте.

Практически на каждом предприятии есть Положение о коммерческой тайне. Но, если подходить к разработке подобного документа творчески (а не просто копировать в них фрагменты текстов существующих законов и подзаконных нормативных актов), то мы увидим, что в законодательстве есть масса противоречий, не позволяющих составить документ, который был бы полностью понятен и руководству компании, и самим сотрудникам.

Существует ряд нормативных актов, которыми мы должны руководствоваться при разработке подобных положений, которые мы проанализируем в данной статье. Для лиц, которые будут заниматься разработкой, Положения о коммерческой тайне, важно то, что все сведения компании условно разделяются на две группы: которые могут являться коммерческой тайной и которые не могут ее составлять. Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, дан в ст. 5 Федерального закона «О коммерческой тайне» .

Тем не менее, применение данной статьи порождает много сложностей.

Первый вопрос, который возникает при ее прочтении, состоит в следующем. Статья 5 закона «О коммерческой тайне» называется «Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну». Однако сама статья начинается не со слов «Следующие сведения не могут составлять коммерческую тайну…», а со слов «Режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений…..». Но, как известно, не все организации являются «лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.» Ведь предпринимательская деятельность, это деятельность, направленная на получение прибыли, а между тем некоммерческие организации преследуют в своей деятельности совсем иные цели (во всяком случае так должно быть согласно законодательству). И только в виде исключения, некоммерческая организация вправе заниматься предпринимательской деятельностью (см. ст.24 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Стоит отметить, что на практике зачастую отождествляют понятия «некоммерческая организация» и государственная.

На самом деле многие государственные предприятия являются коммерческими и многие организации, основанные на частном капитале, являются некоммерческими структурами (те же самые негосударственные вузы, некоторые из организаторов семинаров, спортивные клубы и т.д.) Итак, из преамбулы ст.5 закона «О коммерческой тайне», напрашивается вывод, что коммерческим организациям и ИП законодатель не позволяет причислять сведения, перечисленные в данной статье, к коммерческой тайне, а вот некоммерческие организации (если они в виде исключения не занимаются предпринимательской деятельностью) могут эти сведения к коммерческой тайне отнести. Однако этот вывод оказывается нелогичным, если обратиться к самому перечню. Так, например, в его первом же пункте указано, что не могут составлять коммерческую тайну сведения, содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об ИП в соответствующие государственные реестры. Если мне, как стороннему третьему лицу понадобятся сведения о некоммерческой организации, я смогу свободно получить их заплатив государственную пошлину и получив выписку из ЕГРЮЛ. Впрочем, сведения самого реестра в принципе являются открытыми. Поэтому получается, что предположение о том, что некоммерческая организация вправе распространить на эти сведения режим коммерческой тайны противоречит законодательству.

В связи с этим можно выдвинуть второе предположение наличия такой формулировки в преамбуле ст.5 закона «О некоммерческой тайне» — это то, что некоммерческая организация в принципе не может являться владельцем коммерческой тайны, потому она и некоммерческая. Однако если мы прочтем определение коммерческой тайны, данное в законе «О коммерческой тайне», то увидим, в нем не содержится запрета на то, чтобы некоммерческая организация являлась владельцем коммерческой информацией. Напомним определение коммерческой тайны, Коммерческая тайна — режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Т.е. чтобы тайна была коммерческой в отношении ее, во-первых, должен быть установлен режим конфиденциальной информации. Некоммерческая организация вправе установливать в отношении своей информации режим конфиденциальности. Кроме того, исходя из данного определения, эта информация должна позволить ее обладателю увеличить доходы, избежать неоправданных расходов. И доходы (иначе говоря выручка), и расходы у некоммерческой организации есть. Поэтому каких-либо правовых основанить исключить возможность причисления какой-либо своей информации к коммерческой тайне некоммерческой организацией, исходя из данного определения у нас нет. Более того, если мы обратимся к п. 9 ст.5 закона «О коммерческой тайне», то увидим, что там прямо указано, что не могут составлять коммерческую тайну сведения о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации. Т.е. исходя из контекста этого пункта получается, что некоммерческая организация может обладать сведениями, составляющими коммерческую тайну. Ну и наконец, последнее предположение, которое можно выдвинуть, для того, чтобы объяснить столь странную формулировку в преамбуле статьи 5 закона «О коммерческой тайне» — это то, что предполагалась, что некоммерческая организация может иметь коммерческую тайну только в том случае, если она занимается предпринимательской деятельностью. Хотя такое положение вещей в общем-то тоже не совсем справедливо и не совсем логично с точки зрения законодательства. Казалось бы это гипотетические рассуждения, однако для некоммерческих организаций решение, какую информацию и при каких условиях они могут относить к коммерческой тайне имеет существенное значение.

Приведем конкретный пример.

Пример

Допустим, некоммерческая организация занимается обучением английскому языку. Но в один прекрасный день недобросовестный сотрудник этой компании открывает конкурирующую фирму и переманивает в нее всех клиентов, предварительно изъяв информацию о клиентской базе у некоммерческой организации. Могла ли эта организация придать этой информации статус коммерческой тайны с точки зрения законодательства, естественно, имеет для нее существенное значение.

Поэтому, естественно, было бы логичнее, если бы эта формулировка преамбулы ст.5 закона «О коммерческой тайне» «звучала» таким образом, чтобы не вызывать догадок и недопонимания.

Например, если бы она просто начиналась со слов, «сведениями, которые не могут составлять коммерческую тайну, являются….» Итак, часть сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну перечислено в законе «О коммерческой тайне». Кроме того существует постановление Правительства РСФСР от 5.12.91 г. № 35, в котором тоже указана информация, которая не может составлять коммерческую тайну. Данный нормативный правовой акт не противоречит нормам закона «О коммерческой тайне». Данные нормативно-правовые акты просто дополняют либо перекливаются друг с другом.

Однако если мы откроем

ПРИКАЗ Минфина от 29 июля 1998 г. N 34н, не утративший силу, то увидим в нем норму, которая создает на практике для разработчиков Положения о коммерческой тайне проблему. В частности, там написано: «Содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной. Лица, получившие доступ к информации, содержащейся в регистрах бухгалтерского учета и во внутренней бухгалтерской отчетности, обязаны хранить коммерческую тайну. За ее разглашение они несут ответственность, установленную законодательством РФ» (п.4 ст.10 данного закона) Что же настораживает в данной норме? Да то, что она на практике вступает в противоречие и с нормами закона «О коммерческой тайне», и с нормами постановления Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35. До 2011 года аналогичная норма была в законе «О бухгалтерском учете». В 2011 году данная норма оттуда исчезла. Наоборот, теперь статья 13 гласит, что в отношении бухгалтерской (финансовой) отчетности не может быть установлен режим коммерческой тайны. А вот убрать аналогичную норму из приказа Минфина, ведомства почему-то забыли.   Остановимся более подробно на этих нестыковках и противоречиях.

1. Итак, во-первых, согласно ст. 5 Федерального закона «О коммерческой тайне» не могут ею являться, сведения о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов. А эти сведения, как известно, отражаются в бухгалтерском балансе, который относится к категории бухгалтерской отчетности, которая согласно Приказу является коммерческой тайной.

2. Во-вторых, не могут согласно закону «О коммерческой тайне» к ней относится сведения о численности, о составе работников, о системе оплаты труда. Эти сведения отражаются в штатном расписании, приказах по личному составу и т.д. На практике мы, конечно же, привыкли считать эти документы кадровыми, хотя де-юре они являются первичными документами для бухгалтерского учета. Сведения из них попадают в регистры бухгалтерского учета, которые, согласно приказу составляют коммерческую тайну. Конечно, в отличие от расхождений указанных в п.1 эту нестыковку можно попытаться оправдать, попытавшись доказать, что первичные бухгалтерские документы еще не являются регистрами или внутренней бухгалтерской отчетностью, ибо сведения из них только попадают в вышеназванные документы. Однако дальнейшие расхождения объяснить уже более сложно.

3. Так, согласно закону «О коммерческой тайне» не могут ее составлять сведения о задолженности работодателей по выплате зарплаты; о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации. В общем то сложно опровергнуть то, что мы эти сведения можем увидеть в бухгалтерском балансе, который является внутренней бухгалтерской отчетностью, которая должна, согласно Приказу должна составлять коммерческую тайну. Если же мы откроем постановление Правительства РСФСР от 5.12.91 г. № 35, то также увидим ряд расхождений с Приказом. Так, например, согласно ему, к коммерческой тайне не могут относиться:

§ сведения по установленным формам отчетности о финансово — хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей.

Понятно, что сейчас бухгалтерский и налоговый учет разведены. Однако на практике развести данные, которые указаны в бухгалтерской отчетности (которые должны составлять коммерческую тайну) от сведений, необходимых для исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей на практике при разработке Положения о коммерческой тайне представляется в принципе невозможным. Таким образом, нормы соответствующих нормы данного приказа нуждаются в приведении их к единообразию с другими нормативными актами.

Режим коммерческой тайны — Все о кадрах

Изобретения, технологии и секреты производства не случайно оберегаются компаниями. Ведь они приносят успех именно вследствие их неизвестности конкурентам. Причем опасность распространения конфиденциальной информации исходит не только от недобросовестных контрагентов, но и от работников организации. Как защитить конфиденциальную информацию компании и чем могут помочь работники кадровой службы организации?

Любые сведения, образующиеся в ходе работы компании, она вправе отнести к охраняемым законом, для которых может быть установлен режим коммерческой тайны. Целесообразно его устанавливать в отношении информации, которая имеет коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам (ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне»; далее — Закон N 98-ФЗ).

К сведению. Коммерческая информация — это сведения финансового и делового характера. А коммерческая тайна — это специально установленный законодательством правовой режим, при правильном применении которого государство встает на защиту коммерческой информации компании.

Разработка нормативных документов, необходимых для установления режима, производится комиссией из представителей разных подразделений. Ведущую роль играют кадровая служба компании, секретариат, служба безопасности и IT-подразделение.

На отделе кадров лежит сразу несколько задач:

— довести до сведения каждого работника разработанные локальные нормативные акты, касающиеся коммерческой тайны;

— подготовить дополнительные соглашения к трудовым договорам и подписать их;

— разъяснить содержание локальных нормативных актов, ответить на вопросы сотрудников, убедиться, что они понимают содержание установленных правил.

Правильное применение режима коммерческой тайны поможет компании защитить конфиденциальную информацию от недобросовестных конкурентов и собственных работников. Рассмотрим подробнее меры, которые должны быть приняты для установления режима коммерческой тайны.

Шаг 1. Закрепляем перечень информации, составляющей коммерческую тайну

Для начала работодатель обязан установить перечень информации, составляющей коммерческую тайну. Здесь следует учитывать, что некоторые нормативные правовые акты ограничивают этот режим. Так, режим коммерческой тайны не может быть установлен в отношении данных, указанных в ст. 5 Закона N 98-ФЗ. Это сведения:

1) содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2) содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности и т. д.;

4) о численности, составе работников, системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, о наличии свободных рабочих мест;

5) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

6) о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

7) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.

К коммерческой тайне не могут быть отнесены и сведения, перечисленные в Постановлении Правительства РСФСР от 05.12.1991 N 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну». К ним относятся:

1) учредительные документы;

2) документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью;

3) сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности;

4) документы о платежеспособности;

5) сведения о численности работающих, их составе, заработной плате, условиях работы, наличии свободных рабочих мест;

6) документы об уплате налогов и обязательных платежей;

7) сведения о соблюдении правил охраны труда;

8) сведения о соблюдении установленных норм охраны окружающей среды;

9) сведения о нарушении антимонопольного законодательства;

10) сведения о реализации продукции, причинившей вред здоровью населения.

Иные нормативные правовые акты также могут вносить ограничительные меры. Например, коммерческой тайной нельзя назвать бухгалтерскую (финансовую) отчетность (ч. 11 ст. 13 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Образец перечня информации, составляющей коммерческую тайну, приведем в примере 1.

Пример 1. Фрагмент перечня информации, составляющей коммерческую тайну.

Приложение

к Положению о защите коммерческой тайны

ООО «Наше богатство»

Перечень информации, составляющей коммерческую тайну ООО «Наше богатство»

1. Управление и персонал

1.1. Сведения о применяемых методах управления в Организации.

1.2. Сведения о подготовке, принятии и исполнении решений руководства Организации по коммерческим, организационным, производственным, научно-техническим и иным вопросам.

1.3. Сведения о персональных данных работников.

1.4. Сведения о структуре Организации, складских мощностях, типе и размещении оборудования, запасах готовой продукции.

1.5. Сведения о фактах проведения, целях, предмете и результатах совещаний и заседаний органов управления Организации; о будущих наборах работников; о приеме на работу руководителей, специалистов и переговорах с ними; о планируемых перемещениях и назначениях руководителей, специалистов.

2. Планы

2.1. Сведения о планах расширения или свертывания продаж различных видов продукции, их технико-экономических обоснованиях.

2.2. Сведения о намечаемых либо выполняемых инвестиционных программах, проектах, планах перспективного развития Организации.

2.3. Сведения о планах закупок и продажи продукции, географии поставок, объемах продаж.

3. Финансы и бухгалтерский учет

3.1. Сведения о балансах Организации.

3.2. Сведения, содержащиеся в бухгалтерских книгах.

3.3. Сведения об обороте средств Организации.

3.4. Сведения о финансовых операциях.

3.5. Сведения о состоянии банковских счетов и производимых расчетах.

3.6. Сведения об уровне доходов и расходов.

3.7. Сведения о долговых обязательствах Организации.

3.8. Сведения о состоянии активов и пассивов.

3.9. Содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности.

4. Цены и ценообразование

4.1. Сведения о методике расчета цен на продукцию.

4.2. Сведения о себестоимости продукции, об уровне рентабельности.

4.3. Сведения о методах расчета, структуре, уровне цен на продукцию.

4.4. Сведения о размерах и условиях предоставления скидок.

5. Рынок и маркетинг

<…>

6. Партнеры, переговоры и договоры

<…>

Отсутствие перечня информации, составляющей коммерческую тайну, или неознакомление с ним работника, имеющего доступ к коммерческой тайне, рассматриваются судами как повод встать на сторону работника. Приведем пример.

Судебная практика. Работодатель обратился в суд с иском о признании незаконными действий бывшего работника по разглашению конфиденциальной информации, обязании прекратить разглашение и возместить убытки. Суд отказал в иске, поскольку ответчик был ознакомлен только с локальным нормативным актом об установлении режима коммерческой тайны, но не был ознакомлен с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну (Определение Московского городского суда от 22.06.2011 по делу N 33-19046).

Шаг 2. Регламентируем порядок обращения с конфиденциальной информацией

Работодатель обязан установить порядок обращения с информацией, составляющей коммерческую тайну, и контроль за его соблюдением. Для этого следует утвердить локальный нормативный акт, например, положение о коммерческой тайне. Кроме того, текст документа должен содержать инструкцию о работе с конфиденциальными сведениями, либо они могут быть изложены в отдельном акте, например инструкции по организации и ведению делопроизводства документов с грифом «Коммерческая тайна».

К сведению. Положение может включать следующие разделы:

1. Общие положения.

2. Обеспечение режима коммерческой тайны.

3. Обязанности работника.

4. Ответственность за разглашение коммерческой тайны.

Приложениями могут служить перечень сведений, отнесенных к коммерческой тайне; перечень должностей, имеющих доступ к коммерческой тайне; образец обязательства о неразглашении коммерческой тайны.

Инструкция, в свою очередь, обычно содержит следующие разделы:

1. Учет документов с грифом «Коммерческая тайна».

2. Отправка документов с грифом «Коммерческая тайна».

3. Размножение документов с грифом «Коммерческая тайна».

4. Уничтожение документов с грифом «Коммерческая тайна».

5. Проверка наличия документов с грифом «Коммерческая тайна».

6. Порядок хранения и обращения с документами с грифом «Коммерческая тайна».

Отсутствие локального нормативного акта, регулирующего режим коммерческой тайны в организации, а также перечня информации, составляющей коммерческую тайну, является основанием для восстановления судом на работе сотрудника, уволенного за разглашение подобных сведений.

Шаг 3. Устанавливаем перечень должностей работников, имеющих доступ к конфиденциальным сведениям

Работодатель обязан составить перечень должностей работников, имеющих доступ к коммерческой тайне, и вести их учет. Список должен четко отражать, работники каких должностей и к каким именно сведениям имеют доступ.

Руководители предприятия должны иметь доступ к любой информации, касающейся деятельности предприятия, руководители подразделений — к информации, касающейся работы вверенного им подразделения, специалисты — доступ к такому объему информации, который им необходим для выполнения своих обязанностей, технический персонал — минимум доступа к конфиденциальной информации.

Шаг 4. Фиксируем нормы о режиме коммерческой тайны в должностных инструкциях

Обязанности по обеспечению режима коммерческой тайны должны быть отражены в должностных инструкциях тех лиц, которые допущены к подобным сведениям. Этот шаг необходим, так как согласно ч. 2 ст. 11 Закона N 98-ФЗ доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями.

Поэтому при отсутствии закрепленных в должностной инструкции обязанностей работодатель не сможет не только обязать работника выполнять режим коммерческой тайны, но даже заставить его работать с такими данными. Приведем пример формулировки подобной обязанности (пример 2).

Пример 2. Фрагмент должностной инструкции.

<…>

3. Должностные обязанности

Бухгалтер обязан:

<…>

3.5. Работать с информацией, составляющей коммерческую тайну компании, в рамках своих должностных обязанностей в соответствии с правилами, установленными локальными нормативными актами компании, трудовым договором.

<…>

Необходимо иметь в виду, что работник имеет право в судебном порядке обжаловать незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей (ч. 8 ст. 11 Закона N 98-ФЗ).

Шаг 5. Наносим гриф «Коммерческая тайна»

На материальные носители информации должен быть нанесен гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации — полное наименование организации и место нахождения (ч. 4 ст. 6 Закона N 98-ФЗ). При хранении секретной информации в виде электронного документа нанесение грифа «Коммерческая тайна» не всегда является технически возможным. На практике гриф наносится на сопроводительные документы, представленные в бумажной форме и передаваемые вместе с носителем коммерческой тайны работнику. Возможно нанесение грифа в электронном виде при помощи колонтитулов.

Отсутствие грифа «Коммерческая тайна» на документах, составляющих сведения промышленного и коммерческого характера, сводит на нет все усилия по защите информации и позволяет работникам безнаказанно распространять указанную информацию. Суд восстановит работника, уволенного за разглашение коммерческой тайны, если на документах, содержащих конфиденциальную информацию, отсутствовал соответствующий гриф.

Судебная практика. Работник, уволенный за разглашение коммерческой тайны, обратился в суд с иском о восстановлении на работе. Суд иск удовлетворил на основании того, что на материальные носители, содержащие, по мнению ответчика, информацию, составляющую коммерческую тайну, гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (полного наименования и места нахождения юридического лица) нанесен не был. Отсутствие грифа «Коммерческая тайна», учета лиц, получивших доступ к информации, является основанием считать, что в отношении документов, разглашение содержания которых работодатель вменил истцу, режим коммерческой тайны не установлен. Следовательно, в этом случае разглашения коммерческой тайны не было, независимо от того, что данные указаны в перечне информации, составляющей коммерческую тайну (Кассационное определение Верховного суда Удмуртской Республики от 25.05.2011 по делу N 33-1796).

Шаг 6. Знакомим работников с правилами, установленными в отношении режима коммерческой тайны

Работодатель обязан ознакомить персонал с нормами, установленными в отношении режима коммерческой тайны, и с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну. Оформить ознакомление можно двумя способами:

— проставить подписи работников в специальном журнале ознакомления с локальными нормативными актами;

— проставить подписи в листах ознакомления с ЛНА.

В обязательном порядке работник ставит свою личную подпись, проставляет фамилию с инициалами и дату ознакомления. Отсутствие доказательств об ознакомлении работников с соответствующими локальными нормативными актами влечет восстановление на работе сотрудников, уволенных за разглашение коммерческой тайны, что подтверждается судебной практикой.

Судебная практика. Суд отказал компании в удовлетворении иска о признании незаконными действий по использованию и разглашению информации, относящейся к производственной деятельности, на которую был введен режим коммерческой тайны. Причина в том, что работник не был ознакомлен с положением об организации защиты сведений, составляющих коммерческую тайну (Апелляционное определение Московского городского суда от 18.09.2013 по делу N 11-28840).

Шаг 7. Вносим изменения в трудовые договоры с работниками

Работодателю необходимо внести в текст трудовых договоров положения, предусматривающие соблюдение работником режима коммерческой тайны. Приведем пример описания в трудовом договоре соответствующих обязанностей работника (пример 3).

Пример 3. Фрагмент трудового договора.

<…>

3. Обязанности работника

3.1. Работник обязуется:

<…>

3.1.7.

<…>

1) соблюдать режим коммерческой тайны, установленный у работодателя в соответствии с локальными нормативными актами, определяющими порядок защиты коммерческой тайны, перечень сведений, относящихся к коммерческой тайне;

2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, которая будет ему доверена или станет известна в ходе выполнения трудовой функции;

3) не передавать третьим лицам и не раскрывать публично сведения, составляющие коммерческую тайну работодателя, без предварительного согласия непосредственного руководителя;

4) сохранять информацию, составляющую коммерческую тайну организаций — контрагентов работодателя;

5) выполнять требования всех локальных нормативных актов работодателя по обеспечению сохранности коммерческой тайны;

6) использовать информацию, составляющую коммерческую тайну работодателя, исключительно в целях выполнения трудовой функции в соответствии с настоящим трудовым договором;

7) при попытке третьих лиц получить от работника конфиденциальную информацию незамедлительно информировать об этом непосредственного руководителя;

8) при увольнении сдать уполномоченному лицу все носители, содержащие коммерческую тайну работодателя (документы, чертежи, рукописи, магнитные носители, видео — и фотоматериалы, изделия и т. д.), которые находились в распоряжении работника в связи с выполнением им должностных обязанностей. Не оставлять себе копий этой информации.

<…>

Что касается уже работающих сотрудников, работодатель должен предложить им внести необходимые дополнения в трудовые договоры. Согласно ст. 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон.

Шаг 7. Получаем у работников согласие на неразглашение сведений, составляющих коммерческую тайну

Работодатель должен представить доказательства того, что работник обязался не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну (п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»). На практике это реализуется путем подписания работниками обязательства о неразглашении коммерческой тайны. Приведем пример такого письменного документа, который, как было отмечено выше, может быть приложением к положению о коммерческой тайне.

Шаг 8. Ведем учет предоставления работникам информации, составляющей коммерческую тайну

Для учета того, какая именно информация предоставлена конкретным лицам, можно вести журнал учета выдачи документов, прочих материальных носителей, получения доступа работников к тем или иным электронным ресурсам.

При возникновении споров такой журнал может послужить доказательством использования сотрудниками информации, составляющей коммерческую тайну. Отсутствие учета лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, является частой ошибкой работодателя.

Судебная практика. Суд пришел к выводу, что увольнение работника в соответствии с пп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (разглашение охраняемой законом тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей) следует признать незаконным, изменить формулировку увольнения на увольнение по собственному желанию и взыскать средний заработок за период вынужденного прогула. При вынесении решения суд учитывал, что работодателем не были приняты меры по охране конфиденциальности информации; в том числе работодатель не вел учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну (Определение Московского городского суда от 12.08.2011 по делу N 33-23113).

Шаг 9. Создаем условия для соблюдения режима коммерческой тайны

Работодатель должен создать работнику условия для соблюдения режима коммерческой тайны — обеспечить материальными ресурсами и техническими возможностями. Причем хранение документов и материальных носителей информации может быть различным: в сейфе, металлическом запираемом шкафу, в специально оборудованном помещении; деревянных запирающихся шкафах и пр.

Организация может выбрать любую приемлемую для нее форму хранения. Основной критерий — ограничение доступа к данным документам, что достигается прежде всего наличием замков на шкафах, помещениях, передачей ключей строго определенным работникам, допущенным к использованию информации.

Кстати, обеспечить следует режим не только хранения, но и уничтожения таких документов. Например, использовать специальные аппараты для уничтожения документов (шредеры).

Создание условий для соблюдения конфиденциальности информации включает в себя ограничение доступа к электронным ресурсам. Сюда относятся:

— кодирование сообщений, передаваемых по каналам электронной или факсимильной связи;

— установление различных устройств, препятствующих снятию информации в процессе ее прохождения по каналам связи;

— шифрование сведений,

— установка паролей для доступа к определенной информации.

Приведенный перечень охранных мер не является закрытым. Работодатель вправе принимать другие меры и использовать иные способы защиты информации, которые должны быть оговорены в локальных нормативных актах.

Правовой режим коммерческой тайны и налоговая проверка

Бытует мнение о том, что для налоговой инспекции нет каких-либо недоступных документов. Налоговый орган может даже «ознакомиться» со сведениями, составляющими банковскую тайну. Так ли это на самом деле, мы попытаемся разобраться в этой статье.

Какой секрет неуязвим?

Коммерческая тайна постепенно оформляется в виде гражданско-правового института. Согласно статье 3 Закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», под коммерческой тайной понимается конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Под режимом коммерческой тайны понимаются правовые, организационные, технические и иные меры по охране конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, принимаемые ее обладателем.

Статья 5 закона № 98-ФЗ содержит значительный перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. Ранее перечень этих сведений был закреплен постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 (в ред. постановления Правительства РФ от 3 октября 2002 г. № 731) «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну». Эти два перечня принципиально отличаются друг от друга по своему содержанию. Законом № 98-ФЗ, в отличие от постановления № 35, прямо не запрещается включать в состав сведений, не составляющих коммерческую тайну, бухгалтерскую и налоговую отчетность, то есть «сведения, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов», а также «документы об уплате налогов и обязательных платежах», сведения о заключенных договорах.

Несмотря на то что после принятия закона № 98-ФЗ постановление № 35 официально не отменялось, последнее, руководствуясь принципом верховенства закона, следует признать фактически недействующим. Подобная позиция ранее уже высказывалась аудиторами. Таким образом, вся хозяйственная деятельность предприятия может быть ограничена режимом коммерческой тайны.

Нет ноу-хау, нет и тайны…

Однако это утверждение не означает, что документация предприятия является абсолютно неприкосновенной в случае налоговой проверки. Так, пункт 11 статьи 5 закона № 98-ФЗ указывает, что лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, не может быть установлен режим коммерческой тайны в отношении сведений, обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами. Обратим внимание, что данное ограничение распространяется только на субъектов предпринимательской деятельности, хотя закон не связывает режим коммерческой тайны только с предпринимательством. По нашему мнению, такая тайна может быть и у некоммерческих структур, которые вправе, наряду с основной, вести предпринимательскую деятельность для достижения уставных целей и задач. Поэтому они также могут быть субъектами коммерческой тайны.

Пункт 11 статьи 5 закона № 98-ФЗ направлен на раскрытие информации для неограниченного круга лиц, независимо от наличия у них властных полномочий.

Право государственных и муниципальных органов власти и управления на получение информации, составляющей коммерческую тайну, прямо закреплено в статье 6 закона № 98-ФЗ. В отношении запросов правоохранительных органов — этот случай особо оговорен в пункте 3 статьи 6 закона № 98-ФЗ — правовые нормы носят бланкетный характер, поскольку отсылают к соответствующему законодательству, в котором закрепляются права конкретного органа. Так, налоговые органы вправе получать информацию от налогоплательщика в силу прямого указания статьи 31 Налогового кодекса. Поэтому налоговые органы вправе требовать от предприятий представления налоговой и бухгалтерской документации безотносительно к тому, «охвачены» ли интересующие сведения режимом коммерческой тайны или нет. Иное положение вещей было бы нелогично и полностью бы блокировало возможность контроля государства за коммерческим сектором.

Также следует учитывать не только такое свойство коммерческой тайны, как неизвестность ее третьим лицам, но и обусловленность необходимости соблюдения режима секретности этих сведений возможностью получения прибыли в будущем и увеличения доходов (избежания неоправданных расходов) за счет ноу-хау. Представляется, что налоговая проверка при условии законного ее проведения сама по себе не может повлиять на возможность получения доходов при отсутствии этого ноу-хау. Кроме того, налоговые органы в целом и их сотрудники несут установленную законом ответственность за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия.

Альтернативный режим

Более строго закон защищает сведения, составляющие служебную тайну. Однако, нормы, регламентирующие оборот сведений, составляющих служебную тайну, разрознены и не объединены в режим, свойственный коммерческой тайне.

Тем не менее сведения, составляющие служебную тайну, в определенных случаях не могут быть истребованы в ходе рядовой проверки даже государственными органами, в том числе и налоговой инспекцией. Так, налоговые органы не вправе требовать представления соглашений об оказании юридической помощи и актов выполненных работ от адвокатов и адвокатских образований, поскольку профессиональную тайну составляет сам факт обращения к адвокату, включая имена доверителей — физических лиц или названия организаций, не говоря уже о содержании оказанной юридической помощи. Ссылки проверяющих на свои права, предусмотренные статьей 31 Налогового кодекса, будут являться неправомерными в силу запрета, предусмотренного пунктом 4 статьи 82 Кодекса. В некотором роде данные рассуждения могут быть применены и к представителям иных профессий, деятельность которых связана с охраной тайны частной жизни граждан — нотариусов, аудиторов и т. д. Однако известной судебной практики по таким делам нет.

В то же время существует хорошо отлаженная судебная практика по охране служебной тайны в банковской сфере. Например, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2007 г. № 09АП-6993/2007-АК были удовлетворены исковые требования банка о признании незаконным решения налогового органа о привлечении кредитной организации к налоговой ответственности в связи с отказом от представления запрашиваемой информации. Суд указал, что в соответствии с пунктом 2 статьи 86 Налогового кодекса банк обязан представлять инспекции ФНС только справки по счетам и операциям налогоплательщиков и не обязан предоставлять иные сведения.

Налоговый орган же, судя по содержанию его запроса, «нуждался» в информации не по исполнению договора банковского счета, а в иной — фискальной информации, охраняемой банковской тайной. Интересно, что при этом инспекция ссылалась на статью 87 Кодекса, в соответствии с которой она вправе истребовать документы у банка как третьего лица при проверке деятельности налогоплательщика.

Таким образом, эффективность режима коммерческой тайны при налоговой проверке может изменяться в зависимости от организационно-правовой формы компании и ее уставной деятельности.

Комментарий

Юрисконсульт Аудиторско-консалтинговой группы BKR-Интерком-Аудит Вячеслав Кискин:

— Необходимо отметить, что законодательство обязывает организации раскрывать информацию органам государственной власти по их запросу, в том числе относящуюся к коммерческой тайне (ст. 6 Закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»).

Истребование информации и документов о деятельности налогоплательщика может происходить как в рамках налоговой проверки, так и при рассмотрении материалов налоговой проверки в случае назначения руководителем (заместителем руководителя) инспекции ФНС дополнительных мероприятий налогового контроля (п. 1 ст. 93.1 НК).

Налоговый орган при наличии обоснованной необходимости может истребовать вне рамок проведения проверок информацию о конкретных сделках у участников сделки или у иных лиц, располагающих информацией о сделке (п. 2 ст. 93.1 НК).

Между тем рекомендуется обращать внимание на правильность составления запросов о предоставлении документов и информации, которые должны содержать четкий перечень запрашиваемых документов. Как показывает арбитражная практика, если в запросе не указано точное количество запрашиваемых документов, то привлечь налогоплательщика к ответственности по статье 126 Налогового кодекса невозможно. Более того, если организация уверена, что часть документов представлять не обязана, то она может не выполнять требование инспекторов (ст. 21 НК).

В отдельных случаях на незаконность привлечения к ответственности по статье 129.1 Кодекса лиц за неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) сведений указывает арбитражная практика (см. постановление ФАС Московского округа от 21 июля 2004 г. № КА-А40/6066-04).

Что такое коммерческая тайна? Определение и примеры

Коммерческая тайна — это информация, которая, как считается, дает бизнесу конкурентное преимущество. Это «конкурентное преимущество» обычно имеет форму процессов, планов или данных. Хранение в секрете — серьезное дело, поскольку любое незаконное присвоение может привести к судебным разбирательствам, штрафам и / или штрафным убыткам.

• Неопубликованный компьютерный код
• Определения и спецификации дизайна продукта
• Соглашения о разработке продукта
• Бизнес-планы
• Финансовые прогнозы
• Маркетинговые планы
• Данные о продажах
• Неопубликованные рекламные материалы
• Информация о расходах и ценах

и

• Заявки на патенты, ожидающие рассмотрения.
• Требования для признания коммерческой тайны

• Не может быть общеизвестным или установленным законными методами;
• Обеспечивают конкурентное преимущество или имеют экономическую ценность; и
• Принимать разумные меры по сохранению тайны.

Если ваши конкуренты уже знают, какой материал вы хотите защитить, это не секрет. Как только она становится общеизвестной или может быть изучена людьми в отрасли, информация теряет свой особый статус и не защищается соглашениями о неразглашении.

• Получение секрета от поставщика, консультанта, финансового консультанта или другого лица, подписавшего соглашение о неразглашении.
• Кража с помощью промышленного шпионажа, такого как электронное наблюдение, взяточничество или прослушивание телефонных линий или компьютеров компании.
• Изучение этого у сотрудника, который меняет работу и раскрывает секрет новому работодателю.

Лампочка NDA Законы штата могут запрещать сотрудникам красть коммерческую тайну даже при отсутствии соглашений о неразглашении.

Вопрос о том, можно ли легко установить коммерческую тайну, часто возникает, когда NDA используется для предотвращения раскрытия списка клиентов. Компания утверждает, что сотрудник украл список клиентов; сотрудник утверждает, что список клиентов легко установить. Если это так, NDA не помешает сотруднику раскрыть информацию, поскольку она не считается коммерческой тайной. Например, один суд разрешил служащему использовать список клиентов бывшего работодателя, поскольку информация была легко получена из телефонного справочника.USAchem, Inc. против Голдштейна, 512 F.2d 163 (2d Cir. 1975). Дополнительную информацию о списках клиентов см. В разделе B7.

Коммерческая тайна должна иметь определенную экономическую ценность или давать преимущество перед конкурентами. Для большинства коммерческих секретов это требование легко выполнить, и его можно продемонстрировать на примере выгод, связанных с использованием коммерческой тайны, затрат на разработку секрета или коммерческих или лицензионных предложений на использование секрета.

Другой способ оценки конкурентного преимущества или ценности коммерческой тайны — это спросить, не пострадает ли бизнес, если конкурент получит информацию.Например, одна коммерческая тайна в индустрии пиццы — процесс замораживания полуфабрикатов колбасы — стала предметом судебного спора. Суд постановил, что информация является ценной тайной, и присяжные присудили 10,9 миллиона долларов упущенной выгоды упаковщику мяса, у которого она была украдена. C&F Packing Co. против IBP, Inc., 1994 U.S. Dist. LEXIS 973 (N.D. Ill.1994).

Коммерческая тайна теряет свою экономическую ценность после публичного раскрытия или, в некоторых случаях, по прошествии времени.

ПРИМЕР : CommCo владеет коммерческой тайной для подключения телетайпов.Коммерческая тайна потеряла свою ценность, потому что телетайпы были заменены в индустрии связи компьютерами и факсами.

Вы не можете защитить информацию в соответствии с соглашением о неразглашении, если вы не приняли разумных мер предосторожности для сохранения конфиденциальности информации. Эти меры предосторожности обычно включают разумные процедуры безопасности, а также использование соглашений о неразглашении. Если вы не обеспечите разумную безопасность, информация потеряет статус коммерческой тайны. Например, федеральный апелляционный суд постановил, что банк крови не сохранил в достаточной степени конфиденциальность своего списка доноров крови, когда он разместил список на компьютерной доске объявлений, доступной для его конкурентов.Американский Красный Крест против Палм-Бич Бэнк Крови, Инк., 143 F.3d 1407 (11-й округ 1998 г.).

В целом считается, что предприятие предприняло разумные шаги, если оно использует разумную систему защиты информации — например, блокирование своих объектов, мониторинг посетителей и маркировку конфиденциальной информации. (Здесь мы даем некоторые предложения по системе сохранения коммерческой тайны)

Важнейшей частью сохранения коммерческой тайны вашей компании должно быть требование к подрядчикам, сотрудникам, инвесторам и другим лицам, имеющим доступ к конфиденциальной информации, заключать соглашение о неразглашении.Если секрет будет раскрыт, вы можете подать в суд на этого нескладного человека о возмещении денежного ущерба и запросить постановление суда, предотвращающее дальнейшее раскрытие.

Часто задаваемые вопросы: Торговая тайна — Temmerman

Что такое коммерческая тайна?

«Коммерческая тайна» — это юридический термин для обозначения конфиденциальной деловой информации. Хорошее нелегальное определение «коммерческой тайны» — это секрет, принадлежащий бизнесу. Эта информация позволяет вашей компании эффективно конкурировать. Примеры коммерческой тайны включают идентификационные данные и предпочтения клиентов, поставщиков, цены на продукты, маркетинговые стратегии, финансы компании, производственные процессы и другую ценную для конкуренции информацию.

Согласно Закону о единой коммерческой тайне информация должна соответствовать трем критериям, чтобы считаться коммерческой тайной. Во-первых, информация не должна быть «общеизвестной или легко определяемой» надлежащими средствами. Во-вторых, информация должна иметь «самостоятельную экономическую ценность в силу своей секретности». И, в-третьих, владелец коммерческой тайны должен использовать «разумные меры в сложившихся обстоятельствах для защиты» секретности информации. Эти требования рассматриваются в ответах на часто задаваемые вопросы.

Зачем защищать коммерческую тайну?

Неспособность должным образом защитить конфиденциальную информацию вашей компании позволит вашим конкурентам и бывшим сотрудникам снизить вашу прибыль. Законы о коммерческой тайне помогут предотвратить подобные неприятности, если ваша компания будет действовать в соответствии со своими требованиями.

Представьте, что ваш лучший сотрудник уволился из вашей компании. Сотрудник изучил все основные области вашей компании. Он был бесценным активом для компании. А теперь представьте, если бы этот сотрудник открыл свой собственный бизнес в прямой конкуренции с вами или стал сотрудником вашего самого жесткого конкурента.Вы можете остановить этого человека, если ваша компания должным образом защищала свою коммерческую информацию в соответствии с законами о коммерческой тайне. Надлежащая защита требует действий сегодня, чтобы быть готовым к завтрашнему дню.

Как долго охраняется коммерческая тайна?

Информация защищена до тех пор, пока она соответствует определению коммерческой тайны. Это могут быть моменты или десятилетия.

Каков географический объем защиты коммерческой тайны?

Защита коммерческой тайны — право государства.Подавляющее большинство штатов, включая Миннесоту, приняли Единый закон о коммерческой тайне. В других штатах есть закон или законы, аналогичные Единообразному закону. В зарубежных странах действуют аналогичные законы, однако перед тем, как полагаться на коммерческую тайну в другой стране, необходимо проверить конкретную страну. Права могут быть национальными или международными по своему охвату, поскольку регистрация коммерческой тайны не требуется и поскольку большинство государств и зарубежных стран защищают коммерческую тайну.

Какие средства правовой защиты доступны в случае незаконного присвоения коммерческой тайны?

Контроль информации может быть восстановлен вместе с возмещением ущерба.Гонорары адвоката и / или штрафные убытки (например, штрафные санкции) могут быть взысканы в исключительном случае. Уголовное наказание возможно в случае кражи.

Что означает «не общеизвестно»?

Информация, известная кому-либо или известная лицам, не являющимся конкурентами, может оставаться коммерческой тайной. Фактически, несколько конкурирующих компаний могут претендовать на права коммерческой тайны на одну и ту же информацию независимо друг от друга. Информация, широко известная конкурентам, не является коммерческой тайной.

Защита коммерческой тайны может быть потеряна из-за публикации секретов. Будьте осторожны при раскрытии информации, если секретность информации важна. Коммерческие тайны часто теряются в результате раскрытия информации в отсутствие соглашения о конфиденциальности.

Что означает «трудно установить»?

Информация, которую легко установить, не подлежит защите коммерческой тайны. Метод производства вашего продукта (возможно, новый дизайн обуви) не является коммерческой тайной, если кто-то может узнать, как сделать ваш продукт, просто изучив продукт.

Что такое «обратная инженерия»?

Обратный инжиниринг — это определение чужой коммерческой тайны путем изучения и тестирования общедоступной информации. Хотя количество усилий, необходимых для реинжиниринга, может показать, что информацию легко установить, эта защита применима даже тогда, когда обратное проектирование затруднено, а информацию нелегко установить. Обратный инжиниринг — это полная защита, поскольку он показывает, что информация, коммерческая тайна или иным образом, была надлежащим образом получена из общедоступных источников информации.

Что делать, если информация стала или может стать «общеизвестной или легко устанавливаемой»?

Ваша компания может по-прежнему защищать информацию, даже если она станет или может стать общеизвестной или легко поддающейся установлению. Патенты (дизайн и полезность), авторские права и законы о товарных знаках обеспечат защиту определенной информации, даже если информация общеизвестна или легко поддается установлению. Контракты также могут предоставлять права, выходящие за рамки закона о коммерческой тайне.Решение о применении патентной защиты вместо защиты коммерческой тайны — это сложное решение, которое следует обсудить с компетентным юристом. Такое решение, однако, частично влияет на вашу вероятность успеха при демонстрации информации, «не общеизвестной или не поддающейся немедленному установлению».

Что нужно делать для защиты коммерческой тайны?

Держатель коммерческой тайны должен использовать «разумные меры в сложившихся обстоятельствах» для защиты конфиденциальности информации.Чем лучше будет выполнен этот шаг, тем меньше вероятность того, что у держателя коммерческой тайны возникнут проблемы в будущем, и будущие проблемы будут легче решены.

Согласно этому требованию, можно стремиться к разделению или детализации деятельности, поскольку любое обсуждение должно рассматривать каждое конкретное действие отдельно. Для разделения делает ненужный ударение на словах «разумные меры», исключая слова «в данных обстоятельствах». Вместо того, чтобы разделять на части, следует рассматривать каждую конкретную деятельность как единую часть большего целого — это целое является совокупностью обстоятельств, окружающих обработку информации.

Как использовать соглашения о неразглашении?

Соглашения о неразглашении информации должны быть подписаны до того, как человек увидит, услышит или иным образом узнает конфиденциальную информацию компании. В случае нового сотрудника договор должен быть подписан до первого дня работы. Если они подпишутся после того, как приступят к работе или иным образом получат доступ к информации, им следует предоставить что-то ценное в обмен на их подпись (это может быть необходимо для придания контракту обязательной силы).Соглашение может содержать, помимо положения о неразглашении информации, положение, требующее от работника не конкурировать с работодателем в течение определенного периода времени после увольнения. Соглашения о неразглашении используются не только с сотрудниками, но и со всеми, кто имеет доступ к конфиденциальной информации.

Следует проводить различие между соглашениями, которые были прочитаны, и соглашениями, которые не были прочитаны. Соглашение, которое не было прочитано, может предоставлять права по контракту, но не дает значительного уведомления.В соглашениях в Миннесоте также может потребоваться указать конкретные типы информации, которая должна оставаться конфиденциальной. Расплывчатые контракты практически не содержат уведомления. Рассмотрите договоренности для всех, кто может иметь контакт с конфиденциальной информацией. Дайте лицу, подписавшему соглашение, одну копию и поместите другую в файл.

Подписанные контракты, наряду с аудитом, являются, пожалуй, самыми мощными инструментами в области права коммерческой тайны. Помимо уведомления, контракты могут использоваться для расширения прав держателя коммерческой тайны и обеспечения основания для утверждения незаконного присвоения (т.д., нарушение договора). Обязательно наличие хорошо подготовленного контракта о неразглашении / отказе от конкуренции. Суды, похоже, выносят решения в пользу держателя коммерческой тайны при наличии контракта и против держателя при отсутствии контракта.

Коммерческая тайна | Wex | Закон США

Обзор

Единый закон о коммерческой тайне (UTSA) — это законодательный акт, созданный Комиссией по единообразному праву (ULC), некоммерческой организацией. USTA определяет коммерческую тайну и описывает претензии, связанные с коммерческой тайной.На сегодняшний день 47 штатов и округ Колумбия приняли UTSA. Щелкните ЗДЕСЬ, чтобы увидеть пример закона USTA, принятого законодательным органом Флориды.

Что такое коммерческая тайна

Определение USTA

USTA определяет «коммерческую тайну» как:

• «информация, включая формулу, образец, компиляцию, программу, устройство, метод, технику или процесс, которая:
  • Получает независимую экономическую ценность, фактическую или потенциальную, из-за того, что она не является общеизвестной и не может быть легко установлена ​​надлежащими средствами другими лицами, которые могут получить экономическую ценность от ее раскрытия или использования; и
  • Является объектом разумных в данных обстоятельствах усилий по сохранению своей тайны.

Определение, не входящее в USTA

До разработки UTSA ненадлежащее использование или разглашение коммерческой тайны традиционно было деликтным правонарушением по общему праву. Разделы 757 и 758 Закона о правонарушениях (1939 г.) излагают основные принципы закона о коммерческой тайне, которые были широко приняты судами США. В частности, в § 757, комментарий b, перечислено шесть факторов, которые необходимо учитывать при определении того, является ли информация коммерческой тайной:

• Степень, в которой информация известна за пределами бизнеса заявителя
• Степень осведомленности сотрудников и других лиц, вовлеченных в бизнес
• Объем мер, принятых истцом по сохранению тайны информации
• Ценность информации для бизнеса и его конкурентов
• Количество усилий или денег, затраченных бизнесом на разработку информации
• Легкость или сложность, с которой информация может быть надлежащим образом получена или скопирована другими людьми

Элементы заявления о коммерческой тайне

Обычно заявление о коммерческой тайне включает три основных элемента:

1. Соответствующий предмет должен соответствовать требованиям защиты коммерческой тайны (подробнее см. «Объем» ниже)
2. Владелец предмета должен доказать, что были приняты разумные меры предосторожности для предотвращения раскрытия предмета.
3. Держатель коммерческой тайны должен доказать, что информация была присвоена или незаконно присвоена

Использование коммерческой тайны, принадлежащей другому лицу, не всегда является незаконным присвоением. Существуют две основные ситуации, в которых использование коммерческой тайны является незаконным; если она приобретена ненадлежащим образом или связана с злоупотреблением доверием. Коммерческая тайна может быть получена законными способами, такими как независимое открытие, обратный инжиниринг и непреднамеренное раскрытие в результате неспособности держателя коммерческой тайны принять разумные меры защиты.Незаконное присвоение коммерческой тайны считается формой недобросовестной конкуренции и обсуждается в Третьем пересмотре недобросовестной конкуренции.

Незаконное присвоение коммерческой тайны

В некоторых случаях незаконное присвоение коммерческой тайны является не только деликтом; это федеральное преступление.

Закон об экономическом шпионаже

В 1996 году Конгресс принял Закон об экономическом шпионаже («EEA»), кодифицированный как 18 U.S.C. §§1831-1839. В деле «Соединенные Штаты против Сазонова», которое в настоящее время рассматривается в Окружном суде Соединенных Штатов по Южному округу Нью-Йорка, ответчик Сазоноз был обвинен в нарушении ЕЭЗ за «попытку кражи ценного проприетарного компьютерного кода, который забрал его работодатель лет на развитие.. . . Сазоноз тринадцать лет работал в Susquehanna International Group («Саскуэханна»), фирме по оказанию финансовых услуг со штаб-квартирой в Пенсильвании и офисами в Манхэттене ».

Объем предмета

Списки клиентов

Списки клиентов и другие списки, относящиеся к бизнесу клиентов, имеют право на защиту коммерческой тайны, если информация списков не может быть получена из других общедоступных источников. В деле Morlife Inc. против Перри , 56 Cal. Приложение.4-го числа 1514 года (1997 г.) суд Калифорнии постановил, что данные о клиентах из списка организации защищены как коммерческая тайна, если эти данные не известны в отрасли. Суд также счел три фактора полезными при определении того, является ли что-либо коммерческой тайной:

1. как организация хранит информацию
2. , имеющий доступ к информации
3. , подпадала ли информация под действие положений о конфиденциальности

В деле Morlife суд постановил, что информация о клиентах, которая «хранилась на компьютере с ограниченным доступом», на которую распространялось «положение о конфиденциальности, прямо касающееся [] имен клиентов и номеров телефонов», подпадала под защиту коммерческой тайны.Согласно Morlife , информация, получение которой сложно и требует много времени, вероятно, будет более защищенной, чем информация, которую не было бы ни сложно, ни отнимающей много времени. Кроме того, суд в деле Brocade Communication Systems Inc. против A10 Networks Inc. , 873 F.Supp.2d 1192 (ND Cal. 2012) обнаружил, что эта информация включает «списки клиентов и контактную информацию, рекомендации по ценообразованию, информацию о предыдущих покупках, и бизнес-потребности / предпочтения клиентов «обычно охраняются коммерческой тайной.

Особые сведения о производстве, которые не являются общедоступными, часто квалифицируются как защищаемый объект. Для получения дополнительной информации см. Дело Gates Rubber Co. против Bando Chemical Industries Ltd. , 9 F.3d 823 (10-й округ 1993 г.).

Средства правовой защиты

Средства правовой защиты зависят от штата и от того, применяется ли Закон об экономическом шпионаже.

В соответствии с § 1832 (a) Закона об экономическом шпионаже незаконное присвоение коммерческой тайны, используемой в межгосударственной или иностранной торговле, может привести к штрафу или тюремному заключению.

В качестве примера правоприменения в соответствии с Законом о единой коммерческой тайне, в соответствии с принятием Закона Техасом, истец, подающий на предварительный судебный запрет, должен только продемонстрировать, что ответчик владеет рассматриваемым предметом и имеет возможность его использовать. Это было подтверждено в ходе слушания по делу Хьюз против AGE Industries Ltd. , решение по которому было принято Апелляционным судом Техаса.

Дополнительная литература

Подробнее о коммерческой тайне см. В этой статье Юридического обзора Университета штата Флорида: Единый закон о коммерческой тайне Флориды, в этой статье Юридического обзора Университета штата Флорида: Войны юридических фирм: о списках клиентов
Коммерческая тайна и фидуциарные обязанности закона
Partners и статья в обзоре бизнес-права Университета Майами: Учебник по закону о коммерческой тайне Флориды: разблокирование
судебные тяжбы от «секретов» до «коммерческой тайны».

Различия между «конфиденциальной» и «коммерческой тайной» и почему они имеют значение: влияние

Различия между «конфиденциальной» и «коммерческой тайной» и почему они имеют значение

Конфиденциальная информация, не подлежащая защите в соответствии с UTSA все еще может быть защищен. Понимание разницы между коммерческой тайной и конфиденциальной информацией может помочь бизнесу определить и разработать меры по защите своих интеллектуальных активов.

«Коммерческая тайна» определяется в UTSA как: «Информация, включая, помимо прочего, технические или нетехнические данные, формулу, образец, компиляцию, программу, устройство, метод, технику, чертеж, процесс, финансовые данные. или список фактических или потенциальных клиентов или поставщиков, которые:

• являются достаточно секретными, чтобы получить экономическую ценность, фактическую или потенциальную, из-за того, что они не известны другим лицам, которые могут получить экономическую ценность от его раскрытия или использования; и
• является предметом разумных в данных обстоятельствах усилий по сохранению секретности или конфиденциальности.

Хотя это и не является определяющим, суды могут также использовать следующие факторы, чтобы помочь им определить, соответствует ли информация требованиям защиты в качестве коммерческой тайны:

1. Степень, в которой информация известна за пределами бизнеса;
2. Степень, в которой информация известна сотрудникам и другим лицам, вовлеченным в бизнес;
3. Объем принятых мер по сохранению тайны информации;
4. Ценность информации для бизнеса и конкурентов;
5. Количество усилий или денег, затраченных бизнесом на разработку информации; и
6. Легкость или сложность, с которой информация может быть надлежащим образом получена или скопирована другими.

Как уже говорилось, компания может иметь защищаемый интерес в конфиденциальной информации, даже если она не составляет «коммерческую тайну» в соответствии с UTSA. «Конфиденциальная информация» не определяется законом. Информация может быть определена как «конфиденциальная информация» в контрактах и ​​соглашениях, таких как трудовые договоры, соглашения о неразглашении, письма о намерениях и соглашения о покупке / продаже. Эти контракты и соглашения определяют объем того, что считается защищаемым, а также последствия неправильного использования информации.Конфиденциальной информацией может быть любая информация о бизнесе, которая обычно не известна широкой публике, а категория потенциально защищаемой конфиденциальной информации более обширна, чем коммерческая тайна компании.

Для защиты интеллектуальных активов бизнеса требуются упреждающие меры, независимо от того, подпадают ли эти активы под защиту коммерческой тайны или являются потенциально защищаемой конфиденциальной информацией. Первым шагом является проведение внутреннего аудита, чтобы конкретно определить, что компания считает своей коммерческой тайной и своей конфиденциальной информацией.

После того, как это решение будет принято, бизнес может ввести (или убедиться, что он имеет) необходимые меры защиты, такие как соглашения с сотрудниками и третьими сторонами, которые получают доступ к информации, внутренние и внешние меры безопасности. , внутренние политики и процедуры, а также способы контроля за соблюдением требований. И, наконец, как только нарушение обнаружено, требуются незамедлительные действия для решения проблемы незаконного присвоения или неправомерного использования, поскольку несвоевременное реагирование может представлять собой отказ от прав.

На следующей неделе в блоге: Шаги по выявлению и защите вашей коммерческой тайны.

¹ Массачусетс, Нью-Йорк и Северная Каролина — единственные три штата, которые не приняли вариант UTSA. Массачусетс и Северная Каролина имеют свои собственные законы о коммерческой тайне, которые не основаны на UTSA. Закон Нью-Йорка о коммерческой тайне основан на прецедентах, установленных судебными решениями, а не законом.

Торговые секреты: что нужно знать вашей компании | Статьи | Финнеган

Автор: Джон Ф.Хорник

Самая известная в мире коммерческая тайна — это, вероятно, формула Coca Cola. Известные или нет, коммерческие секреты и конфиденциальная информация являются источником жизненной силы многих компаний, и практически у всех компаний они есть. Патенты и авторские права, которые являются продуктом федеральных законов, и товарные знаки, которые являются порождением общего права с установленными законом преимуществами, часто являются более заметными формами корпоративной интеллектуальной собственности. Но в тени и часто поддерживая базовую инфраструктуру компании, скрываются ее коммерческие секреты и конфиденциальная информация.Это руководство расскажет вам, деловому человеку, что вам нужно знать о законе США о коммерческой тайне.

Идентификация коммерческой тайны и конфиденциальной информации

Коммерческая тайна

Примеры коммерческой тайны могут включать инженерную информацию; методы, процессы и ноу-хау; допуски и формулы; деловая и финансовая информация; компьютерные программы (особенно исходный код) и сопутствующая информация; ожидающие рассмотрения неопубликованные заявки на патенты; бизнес-планы; бюджеты; методы расчета затрат и ценообразования; списки клиентов и поставщиков; данные внутреннего маркетинга; особенности клиентов и поставщиков; продукты и услуги в области исследований и / или разработок; коллекции данных; и другая информация, касающаяся бизнеса компании.

Чтобы быть коммерческой тайной, предметная информация не должна быть широко известна широкой публике или лицам за пределами компании, которые осведомлены об общем предмете информации. Чтобы быть коммерческой тайной, информация должна быть достаточно секретной, чтобы дать фактическое или потенциальное экономическое или деловое преимущество или выгоду тому, кто владеет информацией.

Конфиденциальная информация

Вся коммерческая тайна является конфиденциальной информацией, но коммерческая информация, которая не может считаться коммерческой тайной, также может считаться конфиденциальной внутри компании.Сюда входят любые документы или физические объекты, помеченные как конфиденциальные, категории документов и объектов, обозначенные как конфиденциальные, физические области, обозначенные как конфиденциальные, процедуры, процессы и методы, компьютерные программы и любая другая информация, объекты, местоположения и т. Д., Которые компания желает считать конфиденциальным любым способом.

Собственная информация

Вся коммерческая тайна и конфиденциальная информация также являются собственностью компании, но служебная информация может также включать информацию, которая никоим образом не является секретной, например информацию, защищенную авторским правом, и объекты патентов.Фактически, компания может рассматривать как собственность практически все, что она делает или создает, даже если некоторые из них не подлежат защите как форма интеллектуальной собственности. Например, философия компании в отношении управления клиентами может считаться частной собственностью, даже если сама философия никоим образом не может быть защищена.

К сожалению, многие бизнесмены и документы используют термины «коммерческая тайна», «конфиденциальный» и «служебный» взаимозаменяемо или непоследовательно. Хотя коммерческая тайна и конфиденциальная информация могут иметь одно и то же значение в некоторых контекстах, они могут означать не то же самое в других контекстах, и термин «служебная информация» часто может использоваться в общем.Короче говоря, коммерческие тайны и конфиденциальная информация являются подмножеством потенциально гораздо более широкого класса служебной информации. Более того, если все эти термины используются в соглашении, суды могут сделать вывод, что каждый термин имеет отдельное значение, даже если намерение сторон состояло в том, чтобы они имели взаимозаменяемые значения, или, что еще хуже, стороны не знали, что они имели в виду, говоря о своей свободе. использование этих терминов.

Документация по коммерческой тайне

Коммерческая тайна должна документироваться, когда это возможно, в бумажной или электронной форме.Хотя компания может не захотеть задокументировать некоторые коммерческие секреты из-за опасений, что некоторые важные секреты могут быть пропущены из процесса документации, лучший подход в конечном итоге — это потратить время на идентификацию коммерческих секретов и задокументировать их секретный статус и ценность, которую они секретный статус дает компании. В деле Lynchval Systems, Inc. против Chicago Consulting Actuaries, Inc ., ¹ истец проиграл ходатайству ответчиков о вынесении упрощенного судебного решения, поскольку он не смог выполнить свое бремя убеждения в том, что он действительно рассматривал и рассматривал предполагаемые коммерческие тайны в костюм как секреты компании перед подачей иска.В судебном процессе суды могут потребовать от владельца коммерческой тайны идентифицировать его предполагаемые секреты до того, как может начаться раскрытие информации о предполагаемом незаконном присвоении ответчиком. Таким образом, компания должна быть готова идентифицировать свои коммерческие секреты и продемонстрировать, что она действительно рассматривала их и обращалась с ними как с таковыми.

Уведомление о конфиденциальности и маркировка документов

Все коммерческие секреты должны сопровождаться уведомлением о конфиденциальности или быть помечены или обозначены как конфиденциальная информация.Примером такого уведомления, которое должно быть проштамповано или иным образом нанесено на первую или главную титульную страницу всех документов коммерческой тайны в бумажной или электронной форме, является следующий:

КОНФИДЕНЦИАЛЬНО

Этот документ содержит коммерческую тайну или иную конфиденциальную информацию, принадлежащую Компании. Доступ к этой информации и ее использование строго ограничены и контролируются Компанией. Этот документ нельзя копировать, распространять или иным образом разглашать за пределами объектов Компании, кроме как при соблюдении соответствующих мер предосторожности для сохранения конфиденциальности, и его нельзя использовать каким-либо образом, прямо не разрешенным Компанией.

Слова «Конфиденциальная информация компании» или аналогичные слова должны быть проштампованы или нанесены иным образом на все остальные страницы таких документов.

Если коммерческие секреты не могут быть обозначены как таковые, они должны сопровождаться уведомлением о конфиденциальности или иным образом обозначаться как конфиденциальные с помощью метода, соответствующего обстоятельствам. Например, физические объекты, содержащие или составляющие коммерческую тайну, могут быть обозначены как конфиденциальные путем размещения соответствующих знаков или этикеток на оборудовании или компьютерных мониторах.В качестве другого примера, электронные носители, электронные письма или электронные файлы, содержащие коммерческую тайну, должны иметь соответствующее уведомление о конфиденциальности или сопровождаться им. Ниже приводится образец уведомления о конфиденциальности, которое может быть изменено в зависимости от обстоятельств.

КОНФИДЕНЦИАЛЬНО

[Это оборудование содержит коммерческую тайну или другую конфиденциальную информацию, принадлежащую Компании] или [В этой области используются коммерческие секреты или иная конфиденциальная информация, принадлежащая Компании].Доступ и использование этого [оборудования / области / информации] строго ограничены и контролируются Компанией. Такие коммерческие секреты не могут использоваться или раскрываться за пределами объектов Компании, кроме как при соблюдении соответствующих мер предосторожности для сохранения конфиденциальности настоящего документа, и не могут использоваться каким-либо образом, прямо не разрешенным Компанией.

Вопросы о том, следует ли отмечать или иным образом обозначать документы или другую информацию как коммерческую тайну, следует направлять компетентному юрисконсульту.

Неписаное раскрытие информации

Коммерческая тайна может быть раскрыта во время встреч между сторонами. В идеале такое раскрытие информации осуществляется в соответствии с соглашением о раскрытии конфиденциальной информации или о «неразглашении» и всегда должно раскрывать только такой объем коммерческой тайны, какой требуется в данных обстоятельствах. Однако относительная переговорная сила сторон может существенно снизить или даже исключить ценность такого соглашения. Чем сложнее компания, тем больше вероятность того, что она потребует от раскрывающей стороны принятия своего собственного соглашения о неразглашении, которое может быть настолько благоприятным для компании, что раскрывающая сторона практически не будет защищена.Другие компании, обладающие достаточной переговорной силой, могут отказаться подписывать соглашения о неразглашении.

Это может быть проблемой, когда коммерческая тайна раскрывается или может быть раскрыта в неписаной форме во время переговоров между сторонами. Такое раскрытие информации может быть устным по своему характеру или может быть сделано путем обмена образцами устройств или продуктов. В таких ситуациях важно, чтобы владелец коммерческой тайны вообще не разглашал секреты или делал это только в соответствии с соглашением, предусматривающим, что устное или иное неписаное раскрытие информации должно рассматриваться как секретное.Соглашение может требовать, чтобы устное или иное неписаное раскрытие информации было запомнено перед раскрытием. Однако в соглашении также должно быть предусмотрено, что, если устные или неписаные коммерческие секреты не увековечиваются до их раскрытия, они могут быть описаны и сведены к письменной форме после раскрытия. Соглашение должно предусматривать, что устные и неписаные коммерческие секреты должны быть идентифицированы в письменной форме и обозначены как таковые в течение определенного количества дней после раскрытия, и что обязательство принимающей стороны по сохранению таких секретов зависит от раскрывающей стороны, идентифицирующей секреты и сводя их к письму.

Due Diligence

Компания в лице ее директоров, должностных лиц, руководителей и сотрудников должна регулярно оценивать всю информацию компании в пределах их компетенции, чтобы определить, какая информация должна храниться в качестве коммерческой тайны, и предпринять соответствующие шаги для сохранять в тайне такую ​​информацию. Желательно ошибиться в сторону сохранения секретности информации компании.

Защита коммерческой тайны в отношениях с сотрудниками

Обязанности сотрудников

В качестве условия первоначального или дальнейшего трудоустройства все сотрудники должны подписать неконфиденциальный трудовой договор, в котором изложены их обязательства в отношении коммерческой тайны компании и других имеет значение.Допустимый объем и исковая сила таких соглашений варьируются от штата к штату. Компания должна обеспечивать соблюдение таких соглашений в максимальной степени, предусмотренной применимым законодательством. Неспособность компании сделать это может повлиять на ее право или способность обеспечить соблюдение того же или другого соглашения в других случаях.

Процедуры для прибывающих сотрудников

Все новые сотрудники должны подписывать стандартный трудовой договор компании, который должен развиваться со временем. Назначенный сотрудник отдела социальных служб должен встретиться с каждым прибывающим сотрудником в течение пяти (5) рабочих дней после начала работы сотрудника.Такой человек должен:

а. Объясните политику компании в отношении коммерческой тайны и предоставьте сотруднику копию политики.

г. Спросите сотрудника, сохранил ли он / она какую-либо информацию, документы или физические объекты (включая компьютерные программы, руководства или проектную документацию ) от своего предыдущего работодателя (-ов) после увольнения с такой работы, и подписал ли он / она соглашение о конфиденциальности с предыдущими работодателями.

г. Спросите сотрудника о характере и предметных областях работы, выполненной для предыдущих работодателей (однако ; проинструктируйте сотрудника не раскрывать коммерческую тайну или конфиденциальную информацию любого предыдущего работодателя при ответе на этот вопрос ).

г. Проинструктировать сотрудника, что он / она не может использовать или приносить на объекты или компьютеры компании (любыми средствами) любую информацию, документы или физические объекты, полученные или полученные от любого предыдущего работодателя или считающиеся собственностью любого другого лица.

e. Сообщите сотруднику, что при определенных обстоятельствах компании может потребоваться связаться с бывшим работодателем (-ами) сотрудника по поводу объема обязательств сотрудника перед его / ее бывшим работодателем (-ами) или в отношении ответов или комментариев сотрудника. ном.a-d выше.

ф. Спросите сотрудника, понимает ли он пункты от а до е.

г. Подготовьте отчет одновременно с собранием, документируя ответы и комментарии сотрудников по пунктам от a до f.

Если сотрудник отвечает утвердительно на пункт b, будет выполнять в основном тот же характер работы или будет работать в основном в тех же предметных областях для компании, что и любой предыдущий работодатель, или не согласен с любым из пунктов от a до e, лицо При проведении собеседования следует немедленно обратиться за юридической консультацией, чтобы можно было принять соответствующие меры.Компании также следует рассмотреть возможность обращения к бывшему работодателю (-ам) сотрудника, если, по мнению соответствующего должностного лица компании и юрисконсульта, такой контакт может снизить риск возникновения спора между компанией и любым бывшим работодателем (-ами) сотрудника. ). Если сотрудник подписал соглашение о конфиденциальности с бывшим работодателем, компания должна пересмотреть такое соглашение, если только условия самого соглашения не являются конфиденциальными.

Процедуры для увольняющегося сотрудника

Соответствующее должностное лицо Департамента социальных служб должно встретиться с каждым уходящим сотрудником не более чем за пять (5) рабочих дней до последнего дня работы сотрудника, если только сотрудник не покидает компанию внезапно или без уведомления .В таких ситуациях представитель HSD должен попытаться поговорить с сотрудником до или даже после его увольнения. Такой человек должен:

а. Сообщите сотруднику, что различные обязательства по его / ее занятости остаются в силе после увольнения, и что сотрудник должен продолжать выполнять такие обязательства, такие как обязательства по коммерческой тайне , изложенные в трудовом договоре.

г. Спросите сотрудника, планирует ли он / она сохранить какую-либо информацию, документы или физические объекты (включая файлы, компьютерные программы, руководства или конструкторскую документацию) после увольнения с работы в компании .Если это так, попросите сотрудника идентифицировать всю такую ​​информацию, документы и физические объекты и проинструктируйте сотрудника не брать такие предметы, которые компания считает секретными или иным образом проприетарными.

г. Спросите сотрудника о характере и предмете работы , которую предполагается выполнить для его / ее следующего работодателя (однако ; проинструктируйте сотрудника не разглашать коммерческие тайны или конфиденциальную информацию его / ее следующего работодателя. при ответе на этот вопрос ).

г. Сообщите сотруднику, что он / она не может использовать или приносить в какие-либо будущие предприятия или компьютеры работодателя (любыми средствами) любую информацию, документы или физические объекты, полученные или полученные от компании, или , которые считаются собственностью компании. любое другое лицо, перед которым компания имеет какие-либо юридические обязательства.

e. Сообщите сотруднику, что компания может подать судебный иск против сотрудника и / или его / ее будущих работодателей без предварительного уведомления, за с использованием или ввозом на любые объекты или компьютеры будущего работодателя (до любыми способами) любые конкретные информация, документы или физические объекты , полученные или полученные от компании или считающиеся собственностью любого другого лица, перед которым компания имеет какие-либо юридические обязательства.

ф. Сообщите сотруднику, что при определенных обстоятельствах компании может потребоваться сообщить следующему работодателю сотрудника об обязательствах сотрудника в соответствии с его или ее трудовым договором, и что он / она может показать такое трудовое соглашение новому работодателю.

г. Спросите сотрудника, понимает ли он пункты от a до f.

ч. Подготовьте отчет одновременно с собранием, документируя ответы и комментарии сотрудника по пунктам от a до g.

Если сотрудник утвердительно отвечает на пункт b, будет выполнять практически тот же характер работы или будет работать в основном в тех же областях для своего следующего работодателя, или не согласен с любым из пунктов a — f, лицо, выполняющее При собеседовании следует немедленно обратиться за юридической консультацией, чтобы можно было принять соответствующие меры. Компания должна связаться со следующим работодателем сотрудника, когда, по мнению соответствующего должностного лица компании и юрисконсульта, такой контакт может снизить риск спора между компанией и следующим работодателем сотрудника, или когда такой контакт кажется очевидным. быть необходимым для снижения риска того, что сотрудник и / или его / ее следующий работодатель узнает или использует какие-либо коммерческие секреты компании.В случае увольнения или увольнения сотрудника необходимо принять меры до того, как проинформировать сотрудника о таком увольнении или увольнении, чтобы сохранить коммерческую тайну и другую служебную информацию, к которой сотрудник имеет доступ.

Защита коммерческой тайны в отношениях с внештатными сотрудниками

Соглашения с независимыми подрядчиками

В качестве условия первоначального или продолжающегося взаимодействия все независимые подрядчики должны быть обязаны подписать соглашение, устанавливающее обязательства подрядчика в отношении компании коммерческая тайна и другие вопросы.

Компания должна иметь право время от времени изменять такие соглашения. В качестве условия для продолжения взаимодействия и для уменьшения неопределенности в отношении обязательств подрядчика в любой конкретный момент компания должна требовать от подрядчиков выполнения текущего соглашения с подрядчиком. Допустимый объем и исковая сила таких соглашений варьируются от штата к штату.

Соглашения с другими компаниями

Коммерческие тайны не должны раскрываться лицам или организациям, кроме сотрудников компании или независимых подрядчиков, которые подписали соответствующие соглашения о найме или другие соглашения, кроме случаев, когда такие лица или организации подписывают соответствующее соглашение о конфиденциальности или иное соглашение достаточные обязательства по конфиденциальности для защиты компании.Такие соглашения должны быть подготовлены и / или утверждены юрисконсультом. Обязательства получателей коммерческой тайны по таким соглашениям должны быть бессрочными, если коммерческая тайна не станет достоянием общественности в результате бездействия или бездействия получателей, или если существуют другие причины для определения более короткого срока коммерческой тайны.

Меры внутренней безопасности

Все должностные лица, менеджеры, директора и руководители компании должны обеспечить соблюдение и соблюдение следующих мер безопасности в отношении всех коммерческих секретов.Любые вопросы относительно того, какие меры безопасности следует использовать в тех или иных обстоятельствах, как соблюдать и обеспечивать соблюдение таких мер безопасности и как бороться с нарушениями таких мер безопасности, следует направлять юрисконсульту.

а. Материалы, содержащие коммерческую тайну, необходимо маркировать, хранить и обращаться с ними с достаточной осторожностью, чтобы сохранить их конфиденциальность. Информация о коммерческой тайне, не приведенная к документированной форме, должна храниться с надлежащей тщательностью , чтобы сохранить ее конфиденциальность.

г. Документы, физические объекты и недокументированная информация (например, процессы), содержащие или составляющие коммерческую тайну, не должны оставаться на виду и не должны быть доступны для каких-либо лиц (в частности, неработающих, таких как посетители), не уполномоченных на доступ , и которые не подписали с компанией соглашение, содержащее соответствующие обязательства по конфиденциальности перед компанией.

г. Документы, содержащие коммерческую тайну, должны храниться в безопасных местах, по возможности под замком, когда они не используются, а также в нерабочее время или рабочее время.

г. В соответствующих случаях такие документы должны храниться в ограниченном количестве экземпляров , и уполномоченные лица, имеющие доступ к таким копиям, должны подписывать их, подписывать их, не делать никаких копий, и сохранять только такие копии. в течение конечного периода времени.

e. Информация о коммерческой тайне, хранящаяся на компьютерах, на магнитных носителях или на других устройствах, должна быть защищена паролем или копией и / или зашифрована и не должна быть доступна посторонним лицам или через Интернет, электронную почту или любую другую форму электронной связи. .

ф. Сотрудникам необходимо периодически напоминать об их обязательствах по соблюдению конфиденциальности и о том, что соблюдение таких обязательств является условием их занятости. Такие напоминания следует делать не реже двух раз в год.

г. Ненужные копии, электронные или бумажные, содержащие коммерческую тайну , должны быть уничтожены.

ч. Посетители на предприятиях компании должны должны входить в систему и выходить из системы , должны постоянно сопровождаться сотрудником компании, а должны постоянно носить бейджи «Посетитель».Сотрудники компании с авторизованным доступом в секретные зоны не могут принимать посетителей в такие зоны , если такие посетители не подписали соответствующее соглашение о конфиденциальности.

и. Коммерческие тайны не должны разглашаться лицам, не имеющим обязательств по соблюдению конфиденциальности перед компанией.

Дж. Сотрудники не могут загружать или иным образом передавать или передавать коммерческие секреты на свои домашние компьютеры, удалять материалы, содержащие коммерческие секреты, из помещений компании или раскрывать коммерческие секреты лицам, не имеющим обязательств по соблюдению конфиденциальности для компании, за исключением случаев ранее, экспресс письменное разрешение должностного лица или назначенного сотрудника компании, обладающего полномочиями в отношении такой коммерческой тайны.

к. Компания должна иметь письменные правила и процедуры, касающиеся коммерческой тайны, а сотрудники должны быть обучены и периодически информироваться о таких политиках и процедурах.

л. Компания должна назначить должностного лица или комитет по коммерческой тайне для подготовки, распространения и обеспечения соблюдения политики и процедур компании по коммерческой тайне .

Выступления и технические документы

Представление любых сотрудников любых выступлений или технических документов, содержащих коммерческую тайну, любому лицу (лицам), не имеющим обязательств по соблюдению конфиденциальности перед компанией, должно быть заранее разрешено в письменной форме должностным лицом компания.Это предварительное разрешение требуется для:

1. Предотвращение непреднамеренного разглашения коммерческой тайны;

2. Предоставлять возможность проверки технической точности докладов или выступлений; и

3. Предоставить время и возможность подготовить и подать патентные заявки, если это необходимо, до того, как информация, изложенная в таких выступлениях или документах, будет раскрыта общественности.

Если любые такие речи или документы относятся к предмету любого совместного предприятия между компанией и любым другим юридическим лицом или включают любую информацию, которая может считаться собственностью любой другой организации, должностное лицо компании или назначенный сотрудник, обладающий полномочиями в отношении такой коммерческой тайны, должен искать юридическая консультация относительно раскрытия такой информации.

Ограниченный доступ к коммерческой тайне

Только сотрудники, которым необходимо знать коммерческую тайну для выполнения своих служебных обязанностей, могут иметь доступ к такой коммерческой тайне. Компания должна обеспечить, чтобы коммерческие секреты были доступны только сотрудникам, которым необходимо их знать, и только в той степени, в которой такие сотрудники могут выполнять свои обязанности. Доступ должен быть соответствующим образом ограничен конкретными материалами, содержащими информацию, которую необходимо знать сотруднику.

Демонстрации

Демонстрации продуктов или процессов компании могут проводиться на торговых выставках, встречах с клиентами или в других ситуациях. Однако аспекты коммерческой тайны таких продуктов или процессов не должны раскрываться при демонстрации, если лицо (лица), получающее демонстрацию, не подписало соглашение о конфиденциальном раскрытии информации.

Заключение

Это руководство предназначено только для общего обзора принципов коммерческой тайны. Конкретные ситуации, связанные с коммерческой тайной, очень зависят от фактов и могут потребовать обработки, отличной от принципов, изложенных в данном руководстве, или более сложных.Таким образом, данное руководство не заменяет получение юридической консультации у опытного консультанта по коммерческой тайне.

Примечания
¹ Lynchval Sys., Inc. против Chicago Consulting Actuaries , 49 U.S.P.Q.2d 1606 (N.D. Ill.1998).

Перепечатано с разрешения судебного исполнителя, опубликовано Aspen Law & Business

Эта статья предназначена для информационных целей и не является юридической консультацией.Этот меморандум может рассматриваться как реклама в соответствии с действующим законодательством штата.

Закон о торговых секретах — Юрист по коммерческим секретам

Коммерческая тайна — это все, что вы используете в своем бизнесе, что дает вам преимущество перед конкурентами. Коммерческая тайна может быть рецептом, процессом, формулой, стратегией, техникой или устройством, которые ваши конкуренты не знают, не имеют и не могут использовать. Иногда это называют «ноу-хау». Примеры коммерческих секретов включают формулу кондиционера для волос, процесс изготовления вакцины или рецепт печенья.

Коммерческие тайны регулируются как законами штата, так и федеральными законами. Штат Нью-Йорк не имеет законодательных актов, регулирующих коммерческую тайну, и является одним из двух штатов, которые не приняли Единый закон о коммерческой тайне. Вместо этого вся защита коммерческой тайны в Нью-Йорке исходит из общего права. Хотя это является предметом текущих обсуждений в Конгрессе, единого федерального закона о коммерческой тайне не существует, но Закон об экономическом шпионаже 1917 года позволяет правительству наказывать кражу коммерческой тайны штрафами и / или тюремным заключением.

В общем, коммерческая тайна состоит из трех частей: (1) информация (2) экономическая ценность, поскольку она не известна другим, и (3) были предприняты разумные усилия для защиты коммерческой тайны. В Нью-Йорке суды рассматривают шесть факторов, чтобы определить, следует ли считать информацию коммерческой тайной:

• Ценность информации для вашего бизнеса и ваших конкурентов

• Известна ли информация за пределами вашего бизнеса
• Известна ли информация только вашим сотрудникам и людям в вашем бизнесе
• Сумма денег, которую вы потратили на разработку информации
• Сложность получения или создания информации для других
• Действия, которые вы предприняли для сохранения тайны информации

Коммерческая тайна подлежит охране до тех пор, пока она сохраняется в секрете.Если информация распространяется среди общественности, она перестает быть конфиденциальной и навсегда теряет защиту коммерческой тайны.

Если кто-то крадет или использует вашу коммерческую тайну без вашего разрешения, это называется «незаконным присвоением» коммерческой тайны. Не все виды использования коммерческой тайны считаются незаконным присвоением. Чтобы нести ответственность за незаконное присвоение, лицо, использующее вашу информацию о коммерческой тайне, должно: 1) получить информацию ненадлежащим образом, например, посредством корпоративного шпионажа, или 2) использовать коммерческую тайну, возникшую в результате нарушения конфиденциальности, например если информация о коммерческой тайне была получена в результате трудовых отношений.Закон штата Нью-Йорк также требует, чтобы коммерческая тайна использовалась постоянно, а не единовременно.

Если вы подадите иск, суд может запретить дальнейшее разглашение вашей коммерческой тайны с помощью судебного запрета. Вы также можете требовать денежного возмещения любых финансовых убытков, понесенных вами в результате незаконного присвоения, и вы можете получить возможность взыскать прибыль, полученную ответчиком с вашей украденной коммерческой тайной. Срок давности для возбуждения дела о незаконном присвоении в Нью-Йорке составляет три года с даты обнаружения вами незаконного присвоения.

Юридические редакторы: Лоуренс Гудвин и Стейси Гроссман , июль 2016 г. (обновлено в декабре 2018 г.)

В этой области права могут произойти изменения. Предоставленная информация предоставляется вам как общественная услуга с помощью добровольных юридических редакторов и предназначена для того, чтобы помочь вам лучше понять закон в целом. Он не предназначен для использования в качестве юридической консультации по вашей конкретной проблеме или замены консультации юриста.

Антимонопольный поверенный Сан-Диего Bona Law PC

Торговая тайна теперь защищена Федеральным законом: Закон о защите коммерческой тайны от 2016 года

До недавнего времени незаконное присвоение коммерческой тайны в основном относилось к законам штата и, во многих случаях, к истцам, добивающимся судебной защиты были ограничены государственными судами. Но в 2016 году Конгресс принял Закон о защите коммерческой тайны (мы для краткости назовем его DTSA), создавший федеральное частное право на иск о незаконном присвоении коммерческой тайны, который может быть подан в суды штата и федеральные суды.Он не нарушает законы о государственной коммерческой тайне, обеспечивая при этом общенациональный повод для иска. Вот несколько ключевых аспектов DTSA:

Определение коммерческих секретов в DTSA аналогично многим законам штатов

DTSA определяет коммерческую тайну как «все формы и типы финансовых, деловых, научных, технических, экономических или техническая информация », если владелец« принял разумные меры для сохранения такой информации в секрете »и« информация имеет независимую экономическую ценность, фактическую или потенциальную, из-за того, что она не является общеизвестной и не может быть легко установлена ​​надлежащими средствами другим лицом, которое может получить экономическую ценность от раскрытия или использования информации.”

Это похоже на Единый закон о коммерческой тайне, который приняли многие штаты (иногда с собственными изменениями). Но в некоторых штатах есть дополнительные требования, например, требование о том, чтобы коммерческая тайна использовалась постоянно.

Новый федеральный закон о коммерческой тайне, однако, содержит дополнительное требование, которое не предусмотрено законами о государственной коммерческой тайне: коммерческая тайна должна использоваться или предназначаться для использования в межгосударственной или иностранной торговле. Таким образом, судебный процесс, связанный с коммерческой тайной, между двумя местными предприятиями может не привести к иску DTSA.

DTSA не отменяет закон штата

Как и закон Лэнхэма, DTSA не отменяет и не отменяет закон штата и может быть оспорено в федеральном суде или суде штата наряду с иском о незаконном присвоении коммерческой тайны в соответствии с законодательством штата. Это означает, что истцы (или потенциальные ответчики, которые заранее подадут декларативное судебное решение) теперь имеют стратегическое преимущество выбора своего форума.

Истец, который сильно отдает предпочтение суду штата, однако, должен тщательно рассмотреть возможность отказа от федерального иска: как только федеральный иск подан, дело может быть передано в федеральный суд ответчиком.

Потенциальный ответчик, которому угрожали незаконным присвоением коммерческой тайны, должен рассмотреть свои стратегические варианты: если ответчик отдает предпочтение федеральному суду, ему следует рассмотреть возможность упреждающего действия, подав декларативное судебное решение, которое требует заявления в соответствии с обоими положениями. закон штата и федеральный закон.

DTSA является приемлемым для истца

DTSA, в отличие от законов многих штатов, не требует от истца подробно указывать коммерческую тайну до начала раскрытия информации.Это дает истцам информационное преимущество и позволяет им ограничить раскрытие деталей своих коммерческих секретов на публичном форуме.

У него также есть одно уникальное средство правовой защиты: истец может в чрезвычайных обстоятельствах получить постановление об аресте ex parte для предотвращения использования или распространения коммерческой тайны, то есть без возможности быть услышанным ответчиком. Но существуют строгие требования:

• Средства правовой защиты, доступные для временных запретительных судебных приказов и предварительных судебных запретов в соответствии с Правилом 65 Федеральных правил гражданского судопроизводства, должны быть недостаточными.
• Истец должен показать немедленную и непоправимую травму, если конфискация не произошла.
• Ущерб, нанесенный истцу из-за отказа в наложении ареста, должен перевешивать ущерб законным интересам ответчика от его предоставления.
• Истец должен продемонстрировать вероятность успеха по существу.
• Ответчик должен фактически владеть коммерческой тайной.
• Истец должен подробно описать дело, подлежащее рассмотрению.
• Истец должен доказать, что ответчик уничтожит, переместит, скроет или иным образом сделает коммерческую тайну недоступной, если получит уведомление.
• Истец не должен был предавать гласности запрашиваемый арест.

У DTSA есть средства правовой защиты, аналогичные законам многих штатов.

Истец, выигравший дело, может взыскать фактические убытки и любое неосновательное обогащение, не компенсируемое в достаточной мере реальным ущербом. В качестве альтернативы они могут запросить разумный гонорар за использование коммерческой тайны. В случае умышленного или злонамеренного присвоения истцы могут взыскать штрафные убытки (не более чем в два раза больше) и разумные гонорары адвокатам.

Они также могут добиваться судебного запрета для предотвращения фактического или предполагаемого незаконного присвоения, но DTSA специально предусматривает, что судебный запрет не может противоречить законам штата. Это важно в Калифорнии, где закон штата запрещает соглашения о недопущении конкуренции и другие ограничения права заниматься какой-либо деятельностью или профессией.

DTSA не признает доктрину неизбежного раскрытия информации

Даже среди штатов, которые приняли UTSA, некоторые штаты в судебном порядке приняли доктрину неизбежного раскрытия информации, которая позволяет владельцу коммерческой тайны препятствовать тому, чтобы бывший сотрудник работал на конкурента, если есть существует риск разглашения коммерческой тайны.С другой стороны, суды Калифорнии отвергли доктрину неизбежного раскрытия информации, сославшись на то же положение кодекса, которое запрещает ограничения права заниматься какой-либо деятельностью или профессией.

Вместо того, чтобы оставлять этот вопрос на усмотрение судов, как во многих штатах, DTSA категорически отвергает доктрину неизбежного раскрытия информации.

Срок исковой давности DSTA составляет три года

Срок исковой давности для требований DTSA составляет три года с даты, когда незаконное присвоение было обнаружено или должно было быть обнаружено при проявлении разумной осмотрительности, что соответствует сроку давности в Калифорнии по искам о незаконном присвоении коммерческой тайны.

DTSA имеет средства защиты разоблачителей

DTSA защищает тех, кто предоставляет коммерческую тайну государственным чиновникам или адвокату исключительно с целью сообщения о предполагаемом нарушении закона.

Это также создает требование об уведомлении: работодатели должны уведомлять своих сотрудников об этих мерах защиты.